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 台灣法律網 > 法律知識庫 > 作者專欄(一) > 楊智傑教授

從基本國策執行檢討違憲審查模式:兼論財產權與基本國策衝突(6)

文 / 楊智傑教授
【台灣法律網】


陸、結論

本文認為,憲法中基本國策,應是英美憲法學界所稱的社會權。我國基本國策既然規定如此多的條文,就應該予以重視。社會權的執行,一般認為涉及國家財政支出與分配,而大法官無能力也無相關資訊,可以替政府部門作財政的分配,所以一般認為,不建議將社會權入憲,或者就算入憲,也建議不賦予其效力,司法審查原則上不介入。倘若涉及國家財政分配,真的是司法不介入社會權的理由,那麼自由權的保護,其實也需要政府花錢,難道司法就可以介入?本文提出質疑與分析。並大膽提出一個標準,就是以財政負擔為標準,判斷司法消極還是積極。本文並且批評,釋字400 號解釋涉及國家高度財政負擔,本身是一個非常錯誤的解釋。

進而,假設社會權已經入憲,我們該採取如何的保障方式?此又可以分成兩個層面,一是社會權內涵的強弱,二是違憲審查效力的強弱。本文將兩者綜合搭配討論,一組是弱權利/強勢違憲審查,另一組是強權利/弱勢違憲審查,經過比較分析後,本文採取Mark Tushnet 的建議,應該採取大的社會權,及搭配弱勢的違憲審查。

本文並建議可將這兩種方案結合,亦即當涉及金額小的議題時,大法官可以積極介入社會權的落實。但若涉及金額大的議題,大法官僅可以宣言社會權的理念,但保持司法消極,最多僅提供立法建議。

但就算這種建議均不被採納,本文建議,大法官在面臨財產權和社會權衝突時,必須謹慎。重點在於,大法官不該以財產權、契約自由為理由,而阻礙基本國策與社會福利的推展,也避免再度出現釋字580 解釋的奇怪結果。


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1. Alexander M. Bickel, THE LEAST DANGEROUS BRANCH (1962)
2. Brett Max Kaufman, Weak Courts on Steroids: Improving Weak-Form Judicial Review, 87 TEX. L. REV. 639 (2009).
3. Bruce Ackerman,WE THE PEOPLE:FOUNDATIONS (Harvard 1991).
4. Cass R. Sunstein, Against Positive Rights, 2 E. Eur. Const. Rev. 35 (1993)
5. Cass R. Sunstein, Constitutionalism, Prosperity, Democracy: Transition in Eastern Europe, 2 CONSTITUTIONAL POLITICAL ECONOMY 371 (1991).
6. Cass R. Sunstein, JUDICIALMINIMALISM: ONE CASE AT A TIME (1999).
7. Cass R. Sunstein, On Property and Constitutionalism, 14 CARDOZO L. REV. 907 (1992).
8. Charles F. Sabel andWilliam H. Simon, Destabilization Rights: How Public Law Litigation Succeeds, 117 HARV. L. REV. 1015 (2004).
9. Deborah L. Rhode, IN THE INTERESTS OF JUSTICE: REFORMING THE LEGAL PROFESSION (Oxford University Press, 2000).
10. Frank R. Cross, The Error of Positive Rights, 48 UCLA L. Rev. 857 (2001).
11. Jan-Erik Lane & Svante Ersson 著,何景榮譯,「新制度主義政治學」,韋伯出版社,2002 年9 月。
12. JeremyWaldrom, LAW AND DISAGREEMENT (1999).
13. Jonathan M. Barnett, Book Review: Rights, Costs, and the Incommensurability Problem, 86 VA. L. REV. 1303 (2000).
14. Kim Lane Scheppele, A Realpolitik Defense of Social Rights, 82 TEX. L. REV. 1921 (2004).
15. Laura S. Underkuffler-Freund, Property: A Special Right, 71 NOTRE DAME L. 35
REV. 1033 (1996).
16. Louis M.Seidman & Mark Tushnet , REMAINTS OF BELIEF (1996).
17. Lynn Berat, The constitutional Court of South Africa and Jurisdictional Questions: In the Interest of Justice?, 3 INT’L J. CONST. L. 39 (2005).
18. Mark Tushent,WEAK COURTS, STRONG RIGHTS: JUDICIALREVIEWAND SOCIAL WELFARE RIGHTS IN COMPARATIVE CONSTITUTIONAL LAW (Princetion University Press, 2008).
19. Mark Tushnet, Social Welfare Rights and the Forms of Judicial Review, 82 TEX. L. REV. 1895 (2004).
20. Mark Tushnet, TAKING THE CONSTITUTION AWAY FROM THE COURTS (1999).
21. MaryAnn Glendon, Rights in Twentieth-Century Constitutions, 59 U. CHI. L. REV. 519 (1992).
22. Michael C. Dorf and Charles F. Sabel, A Constitution of Democratic Experimentalism, 98 COLUM. L. REV. 267 (1998).
23. Peter Carver, Book Review: Weak Courts, Strong Rrights, 46 ALBERTA L. REV. 243 (2008).
24. Richard A. Epstein, Classical Liberalism Meets the New Constitutional Order: A Comment on Mark Tushnet, 3 CHI. J. INT’L L. 455 (2002).
25. Richard Posner, The Cost of Rights: Implications for Central and Eastern Europe -- And for the United States, 32 TULSA L.J. 1 (1996).
26. Rosalind Dixon, Creating Dialogue about Socio-economic Rights: Strong v. Weak-Form Judicial Review Revisited, CHRGJ Working Paper No.3, 2006, available on
http://www.chrgj.org/publications/docs/wp/WPS%20NYU%20CHRGJ_Dixon_Final .pdf.
27. Stephen Holmes & Cass R. Sunstein, THE COST OF RIGHTS:WHY LIBERTY DEPENDS ON TAXES (1999).
28. Steve Holmes & Cass R. Sunstein 著,畢竟悅譯,「權利的成本」,北京大學出版社,2004 年6 月。
29. 王耀鋒,「終止耕地三七五租約之研究-以制度變遷與交易成本為基礎」,台北大學地政所碩士論文,2003 年6 月。
30. 任冀平、謝秉憲,政治或司法:我國違憲審查權定位之研究,東海大學政治系「跨世紀的政治願景」學術研討會,東海大學政治學系主辦,1999 年12 月。
31. 吳秀明、楊坤樵,憲法與我國經濟部門之基本秩序,收於蘇永欽編,「部門憲法」,頁207-277,元照,2006 年1 月。
32. 吳庚,「憲法的解釋與適用」,作者自版,2003 年4 月初版。
33. 吳明孝,「社會保險與司法審查之研究-以全民健保法為中心」,中山大學中山所博士論文,2007 年6 月。
34. 巫啟后,「臺灣省既成道路徵收作業之研究」,成功大學工程管理碩士在職專班碩士論文,2006 年5 月。
35. 李建良,基本權的理念變遷與功能體系-從耶林內克「身份理論」談起(下),憲政時代第29 卷第2 期,2003 年10 月。
36
36. 李建良,基本權的理念變遷與功能體系-從耶林內克「身份理論」談起(上),憲政時代第29 卷第1 期,2003 年7 月。
37. 李惠宗,「憲法要義」,元照,2006 年9 月三版。
38. 林子儀,言論自由導論,「台灣憲法之縱剖橫切」,頁103-180,元照,2002年12 月。
39. 林明鏘,論基本國策:以環境基本國策為中心,收於「現代國家與憲法:李鴻禧教授六秩華誕祝賀論文集」,頁1463-1504,月旦,1997 年3 月。
40. 林紀東,「中華民國憲法逐條釋義(四)」,三民,1993 年9 月六版。
41. 姚立明,從人權條款的保障範圍論人權條款的解釋:兼論基本權的領域概念,收於徐正戎、張道義主編;「第一屆西子灣公法學研討會論文集,主題:憲法與社會」,頁7-26,中山大學出版,2005 年1 月。
參考文獻
42. 張治安,「中國憲法及政府」,五南,1997 年10 月四版。
43. 張嘉尹,基本權理論、基本權功能與基本權客觀面向,「當代公法新論(下)-翁岳生教授七秩誕辰祝壽論」,元照,2002 年7 月。
44. 許志雄等著,「現代憲法論」,元照,2008 年10 月四版。
45. 許宗力,基本權的功能與司法審查,「憲法與法治國行政」,頁181-206,元照,1999 年3 月初版。
46. 許宗力,淺談立法怠惰,「憲法與法治國行政」,頁479-486,元照,1999 年3 月初版。
47. 郭明政,社會憲法:社會安全制度的憲法規範,收於蘇永欽編,「部門憲法」,頁313-352,元照,2006 年1 月。
48. 陳志華,「中華民國憲法」,三民,1995 年7 月初版。
49. 陳明燦,我國私有既成道路用地使用受限與損失補償之法律經濟分析,東海大學法學研究第24 期。頁93-132,2006 年6 月。
50. 陳春生,司法院大法官解釋中關於制度性保障概念意涵之探討,「憲法解釋之理論與實務(第二輯)」,頁273-324,中研院社科所,2000 年8 月。
51. 陳慈楊主編,「憲法知多少:新時代、新思維」,元照,2008 年3 月。
52. 陳愛娥,基本權作為客觀法規範-以「組織和程序保障功能」為例,檢討其衍生的問題,「憲法解釋之理論與實務(第二輯)」,頁235-272,中研院社科所,2000 年8 月。
53. 陳新民,論「社會基本權利」,「憲法基本權利之基本理論」,頁95-128,作者自刊,1992 年1 月3 版。
54. 陳新民,論「憲法委託」之理論,「憲法基本權利之基本理論(上)」,頁37-93,元照,2002 年7 月五版。
55. 黃舒芃,社會權在我國憲法中的保障,「民主國家的憲法及其守護者」,頁99-134,元照,2009 年8 月。
56. 楊大德,論台灣農地管制與農地財產權之保障,台大法研所碩士論文,2000年1 月。
57. 楊智傑,租賃物權化的檢討--挑戰傳統債權物權分野,法令月刊第54 卷37
第8 期,頁18-32,2003 年8 月。
58. 楊智傑,違憲審查實際效益評估,憲政時代第31 卷第4 期,頁483-520,2006年4 月。
59. 楊智傑,憲法對話的制度設計,通觀洞識學報第5 期,頁71-81,2006 年5月。
60. 雷文玫,全民健保合憲性之探討 ─ 從美國社會安全法制之合憲性基礎看我國大法官釋字四七二號解釋,政大法學評論第63 期,頁105-127,2000 年6 月。
61. 雷文玫,再訪「社會權」——一九九○年代中東歐國家憲法變遷社會權入憲之研究,收於「當代公法新論(下)-翁岳生教授七秩誕辰祝壽論」,頁571-599,2002 年7 月。
62. 蔡志方,從「窮變性裁量權」之行使,論既成道路用地之徵收,萬國法律第121 期,頁78-84,2002 年2 月。
63. 蔡志方,論時效取得公用地役關係之國家責任與窮困抗辯,收於「新世紀經濟法制之建構與挑戰」,頁431-463,元照,2002 年9 月。
64. 蘇永欽,人民的權利與義務(各論編),收於楊日青主編,「中華民國憲法要義」,頁145-198,五南,2006 年8 月。
65. 蘇永欽,部門憲法:憲法釋義學的新路徑,「走入新世紀的憲政主義」,頁421-456,元照,2002 年10 月。
66. 蘇永欽,橫看成嶺側成峰:從個別社會部門整合憲法人權體系,「部門憲法」,頁151-163,2006 年1 月。

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作者簡介
台大法律系學士(2001)
中央產業經濟所法律組碩士(2003)
台灣大學國家發展所博士
真理大學財經法律系助理教授
楊智傑的異教徒法律工作站 http://homepage.ntu.edu.tw/~d92341001/

 

 

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