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 台灣法律網 > 法律知識庫 > 作者專欄(一) > 陳朝建教授

文武分立的憲法意涵--以文官統治原則為中心

文 / 陳朝建教授
【台灣法律網】


記者李祖舜/台北報導,於2003/02/06中時晚報(標題為:上校轉任文官需經國家考試)指出:來高階軍職轉任文官將必須接受真槍實彈的國家考試,不能再以象徵性的檢覈考試方式取得公務員資格。考試院會在2003/02/06上午通過決議,將在今年(2003年)四月二十一、二十二日兩天,首度舉行「國軍上校以上軍官轉公務人員考試」,而首批進用人員將分發國家安全會議、國防部與退輔會,以逐步達成軍事情治單位進用三分之一文官的政策目標。考試院高層官員2003/02/06上午指出,早年國軍高階將校都是以軍職外調、停役佔缺的方式取得公務員資格,毫無考選過濾、遭人詬病,直到民國七十九年大法官會議第二百五十號解釋,要求軍人外職停役轉任公職作法必須符合憲法第一百四十條「現役軍人不得擔任文官」的精神,所以自民國八十年起,國軍高階將校都是以檢覈方式取得轉任公務員任用資格,相關檢覈多以審查當事人學經歷為主。

該報導復指出,到了民國八十四、五年間,考試院才通過改採檢覈考試規範國軍將校轉任公職的作法,直到民國九十年宣佈停辦該項檢覈考試,並在九十一年修正後備軍人轉任公職考試比敘條例,明定國軍上校以上軍官轉任公務人員,必須經由轉任公務人員考試及格始得分發任用。考試院會2003/02/06上午通過舉辦的「國軍上校以上軍官轉任公務人員考試」,今年錄取名額暫訂為三十二名,其中上校應考科目四選二,少將則是四選一,至於中將則僅考一科「社會問題分析」。相關官員表示,由於檢覈考試已於九十年後停辦,因此今天院會決議,在該項考試停辦後才退役的上校以上軍官均可以參加今年(2003年)的轉任文官考試。

就此而言,我國憲法第一百三十七條似已規定:「中華民國之國防,以保衛國家安全,維護世界和平為目的。國防之組織,以法律定之。」之國防組織「法律保留原則」﹔第一百三十八條復規定:「全國陸、海、空軍,須超出個人、地域及黨派關係以外,效忠國家,愛護人民。」、第一百三十九條規定:「任何黨派及個人,不得以武裝力量為政爭之工具。」之「軍隊國家化原則」。同時,憲法第一百四十條更指出:「現役軍人不得兼任文官」尚可導出「文官統治原則」(PRINCIPLE OF CIVILIAN CONTROL,其現代意涵可另參照學者Michael C. Desch名著「CIVILIAN CONTROL OF THE MILITARY-The Changing Security Environment」一書)。

爰此,司法院釋字第二五0號解釋即曾指出,憲法第一百四十條規定:「現役軍人,不得兼任文官」,係指正在服役之現役軍人不得同時兼任文官職務,以防止軍人干政,而維民主憲政之正常運作。現役軍人因故停役者轉服預備役,列入後備管理,為後備軍人,如具有文官法定資格之現役軍人,因文職機關之需要,在未屆退役年齡前辦理外職停役,轉任與其專長相當之文官既興現役軍人兼任文官之情形有別,尚難謂與憲法牴觸。從而,一九九0年代以來考試院即要求軍人外職停役轉任公職作法必須符合憲法第一百四十條「現役軍人不得擔任文官」的精神,自此之後,國軍高階將校都是以檢覈方式取得轉任公務員任用資格,且相關檢覈多半是以審查當事人學經歷為主,惟仍與憲法第八十六條規定,「左列資格,應經考試院依法考選銓定之:一、公務人員任用資格。二、專門職業及技術人員執業資格。」不合﹔且參照釋字第四0五號解釋之見解,憲法第八十五條復規定,公務人員之選拔,應實行公開競爭之考試制度,非經考試及格者不得任用,已明示考試用人之原則。故有關學校職員之任用資格,自應經學校行政人員考試或經高等、普通考試相當類科考試及格。同理,軍人轉任文職之任用資格,亦應做相同的考量。

不惟如此,晚近實施之「國防法」第十二條更規定「國防部部長為文官職,掌理全國國防事務。」、「國防部組織法」第十五條第二項也明定「本法修正公布後三年,文職人員之任用,不得少於編制員額三分之一。」準此,復依「國防法」第十三條「國防部設參謀本部,為部長之軍令幕僚及三軍聯合作戰指揮機構,置參謀總長一人,承部長之命令負責軍令事項指揮軍隊。」之規定,有關文武分立且軍隊(武官)應受文人政府領導之「文官統治原則」時代在我國已經到來。

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作者簡介
陳朝建(陳誠老師)
Macoto Chen, Ph.D. in Political Science, NTU
現職:銘傳大學公共事務學系暨研究所專任助理教授
專長:憲法、地方制度法與法律政策分析
專著:陳朝建,地方制度法精義—逐條釋義與實務見解,2002。
2002年國家考試高考二級一般民政科榜首及格
1997年公費留學考試碩士後赴歐德國地方自治法學組榜首
1994年國立中興法商學院法律學研究所公法組備取
部落格化的台灣政治法律學院 http://blog.sina.com.tw/weblog.php?blog_id=423
陳誠法政專業教學網 http://mypaper.pchome.com.tw/news.php/macotochen/

 

 

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