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 台灣法律網 > 法律知識庫 > 專書論文 > 第三代中國民法典草案(尹章華教授)

第三代中國民法典草案(尹章華教授版)--第一編總則(上)

文 / 尹章華教授
【台灣法律網】


第三代中國民法典草案(尹章華教授版)

第一編  總則

第一章  法例     

第1條 (法源)        
民事,法律所未規定者,依習慣;無習慣者,依法理。 

第2條 (適用習慣之限制)        
民事所適用之習慣,以不背於公共秩序或善良風俗者爲限。 

第3條   (使用文字之原則)        
表意人依法律之規定,有使用文字之必要者,得不由本人自寫,但必須親自簽名。
表意人如有用印章代簽名者,其蓋章與簽名生同等之效力。如以指印、十字或其他符號代簽名者,在文件上,經二人簽名證明,亦與簽名生同等之效力。 

第4條   (意思表示之解釋)        
表意人使用文字而爲意思表示者,解釋意思表示,應探求當事人之真意,不得拘泥於所用之辭句。
表意人爲數次之意思表示或同時以文字及其號碼表示者,其表示,因自己之過失有不符合時,應爲有利於相對人之解釋;表意人證明相對人明知其事實者,不在此限;其表示,非因自己之過失有不符合時,應爲有利於相對人之解釋;表意人證明相對人明知其事實或可得而知者,不在此限。

第5條   (定型化文字條款)        
表意人(企業經營者)使用定型化文字條款而爲意思表示者,應本平等互惠之原則;如有疑義時,應爲有利於消費者之解釋。

第6條 (定型化文字條款審閱期間)        
表意人(企業經營者)使用定型化文字條款而爲意思表示者,應有三十日以內之合理期間,供消費者審閱全部條款內容。

第7條   (定型化文字條款無效之情形)        
表意人(企業經營者)使用定型化文字條款而爲意思表示者,對消費者顯失公平者,無效。
表意人(企業經營者)使用定型化文字條款而爲意思表示者,有下列情形之一者,推定其顯失公平:
  一、違反平等互惠原則者。
  二、條款與其所排除不予適用之任意規定之立法意旨顯相矛盾者。
  三、因受條款之限制,致消費者之消費目的難以達成者。 
 
第8條   (定型化文字條款之要件)        
表意人(企業經營者)使用定型化文字條款而爲意思表示者,企業經營者應向消費者明示其內容;明示其內容顯有困難者,應以顯著之方式,公告其內容;經消費者給付必要費用,應給與定型化文字條款之影本, 
 
第9條 (定型化文字條款使用定型化契約應向主管機關報備)        
政府主管機關爲保護消費者權益,促進國民消費生活安全,得選擇特定行業,規定其使用定型化契約應向主管機關報備,主管機關得隨時派員查核。

第10條 (確保廣告內容之真實義務)        
表意人(企業經營者)使用文字而爲廣告者,應確保廣告內容之真實,其對消費者所負之義務不得低於廣告之內容;其以放映字幕、張貼、牌示、網際網路、或其他方法爲廣告者,亦同。  
 
第11條 (總費用之範圍及年百分率計算方式)        
表意人(企業經營者)使用文字而爲廣告者,應於廣告上明示消費者應給付之總費用。
前項總費用,表意人(企業經營者)爲數次之意思表示或同時以文字及其號碼表示,有不符合時,應以最低額爲准;表意人證明相對人明知其事實者,不在此限。  

第12條 (損害賠償責任)        
刊登或報導廣告之媒體經營者明知或可得而知廣告內容與事實不符者,就消費者因信賴該廣告所受之損害與企業經營者負連帶責任;媒體經營者證明相對人明知其事實者,不在此限。  
前項損害賠償責任,不得預先約定限制或拋棄。 

第13條   (行使權利履行義務)        
行使權利,履行義務,應依誠實及信用方法。 

第14條   (權利行使之界限)   
權利之行使,不得違反公共利益,或以損害他人爲主要目的。

第15條   (正當防衛)       
對於現時不法之侵害,爲防衛自己或他人之權利所爲之行爲,不負損害賠償之責。但已逾越必要程度者,仍應負相當賠償之責。  

第16條   (緊急避難)     
因避免自己或他人生命、身體、自由或財産上急迫之危險所爲之行爲,不負損害賠償之責。但以避免危險所必要,並未逾越危險所能致之損害程度者爲限。
前項情形,其危險之發生,如行爲人有責任者,應負損害賠償之責。  

第17條   (自助行爲)  
爲保護自己權利,對於他人之自由或財産施以拘束、押收或毀損者,不負損害賠償之責。但以不及受法院或其他有關機關援助,並非于其時爲之,則請求權不得實行或其實行顯有困難者爲限。

第18條   (自助行爲人之義務及責任)  
依前條之規定,拘束他人自由或押收他人財産者,應即時向法院聲請處理。
前項聲請被駁回或其聲請遲延者,行爲人應負損害賠償之責。

    第二章 人     

第19條   (自然人之權利能力)        
人之權利能力,始於出生,終於死亡。 

第20條  (胎兒之權利能力)        
胎兒以將來非死産者爲限,關於其個人利益之保護,視爲既已出生。 

第21條  (死亡宣告)        
失蹤人失蹤滿5年後,法院得因利害關係人或檢察官之聲請,爲死亡之宣告。
失蹤人爲70歲以上者,得于失蹤滿3年後,爲死亡之宣告。失蹤人爲遭遇特別災難者,得於特別災難終了滿1年後,爲死亡之宣告。

第22條  (死亡時間之推定)        
受死亡宣告者,以判決內所確定死亡之時,推定其爲死亡。
前項死亡之時,應爲前條各項所定期間最後日終止之時。但有反證者,不在此限。

第23條 (同死推定)        
二人以上同時遇難,不能證明其死亡之先後時,推定其爲同時死亡。

第24條  (成年時期)        
滿18歲爲成年。 

第25條  (未成年人及其行爲能力)        
未滿7歲之未成年人,無行爲能力。
滿7歲以上之未成年人,有限制行爲能力。
未成年人已結婚者,有行爲能力。 

第26條  (能力之保護)        
權利能力及行爲能力,不得拋棄。 

第27條 (自由之保護)        
自由不得拋棄。
自由之限制,以不背於公共秩序或善良風俗者爲限。 

第28條   (住所之設定)        
依一定事實,足認以久住之意思,住於一定之地域者,即爲設定其住所於該地。
一人同時不得有兩住所。
農民工依一定事實,住於一定之地滿五年,有久住之意思者,即爲設定其住所於該地。

第29條   (無行爲能力人及限制行爲能力人之住所)        
無行爲能力人及限制行爲能力人,以其法定代理人之住所爲住所。 

第30條   (居所視爲住所)        
遇有左列情形之一者,其居所視爲住所:
  一、住所無可考者。
  二、在中國無住所者。但依法須依住所地法者,不在此限。 
 
第31條   (住所之廢止)        
依一定事實,足認以廢止之意思離去其住所者,即爲廢止其住所。       

第32條   (法人設立登記)        
法人非經向主管機關登記,不得成立。

第33條   (法人權利能力)        
法人于法令限制內,有享受權利負擔義務之能力。但專屬於自然人之權利義務,不在此限。 

第34條   (法人之機關)        
法人應設董事。董事就法人一切事務,對外代表法人。董事有數人者,除章程另有規定外,各董事均得代表法人。法人事務之執行,取決於全體董事過半數之同意。
對於董事代表權所加之限制,不得對抗善意第三人。

第35條   (法人侵權責任)        
法人對於其董事或其他有代表權之人因執行職務所加於他人之損害,與該行爲人連帶負賠償之責任。 

第36條   (法人之清償債務)        
法人之財産不能清償債務時,法人與有過失之董事或其他有代表權之人連帶負賠償之責任。
 
第37條   (法人住所)        
法人以其主事務所之所在地爲住所。

第38條   (登記之效力)        
法人登記後,有應登記之事項而不登記,或已登記之事項有變更而不爲變更之登記者,不得以其事項善意對抗第三人。

第39條   (法人業務監督)        
受設立許可之法人,其業務屬於主管機關監督,主管機關得檢查其財産狀況及其有無違反許可條件與其他法律之規定。 
 
第40條   (妨礙監督權行使之處罰)        
法人之董事,不遵主管機關監督之命令,或妨礙其檢查者,得處以五千元以下之罰鍰;違反法令或章程,足以危害公益或法人之利益者,主管機關得請求法院解除其職務,並爲其他必要之處置。

第41條   (撤銷法人許可)        
法人違反設立許可之條件違反法律,或法人之目的或其行爲,有違公共秩序或善良風俗者者,主管機關得撤銷其許可。 

第42條   (剩餘財産之歸屬)        
主管機關得撤銷其許可後,除法律另有規定外,於清償債務後,其剩餘財産之歸屬,應依其章程之規定,或總會之決議。但以公益爲目的之法人解散時,其剩餘財産不得歸屬於自然人或以營利爲目的之團體。
如無前項法律或章程之規定或總會之決議時,其剩餘財産歸屬于法人住所所在地之政府主管機關。

第43條   (代表人或管理人)        
非法人之團體,有代表人或管理人者,其代表人或管理人比照法人董事或其他有代表權之規定。

第44條   (合夥之意義及合夥人之出資)        
稱合夥者,謂二人以上互約出資以經營共同事業之契約。
前項出資,得爲金錢或其他財産權,或以勞務、信用或其他利益代之。
金錢以外之出資,應估定價額爲其出資額。未經估定者,以他合夥人之平均出資額視爲其出資額。  
 
第45條   (合夥財産之公同共有)        
各合夥人之出資及其它合夥財産,爲合夥人全體之公同共有。  
 
第46條   (合夥人不增資權利)        
合夥人除有特別訂定外,無於約定出資之外增加出資之義務。因損失而致資本減少者,合夥人無補充之義務。
 
第47條   (合夥契約或事業種類之變更)        
合夥之決議,應以合夥人全體之同意爲之。
前項決議,合夥契約約定得由合夥人全體或一部之過半數決定者,從其約定。但關於合夥契約或其事業種類之變更,非經合夥人全體三分之二以上之同意,不得爲之。
 
第48條 (合夥事務之執行人及其執行)        
合夥之事務,除契約另有訂定或另有決議外,由合夥人全體共同執行之。
合夥之事務,如約定或決議由合夥人中數人執行者,由該數人共同執行之。
合夥之通常事務,得由有執行權之各合夥人單獨執行之。但其他有執行權之合夥人中任何一人,對於該合夥人之行爲有異議時,應停止該事務之執行。  
 
第49條   (合夥人之注意義務)        
合夥人執行合夥之事務,應與處理自己事務爲同一注意。其受有報酬者,應以善良管理人之注意爲之。

第50條   (合夥人之表決權)        
合夥之決議,其有表決權之合夥人,無論其出資之多寡,推定每人僅有一表決權。 
 
第51條   (合夥事務執行人之辭任與解任)        
合夥人中之一人或數人,依約定或決議執行合夥事務者,非有正當事由不得辭任。
前項執行合夥事務之合夥人,非經其他合夥人全體之同意,不得將其解任。
 
 
第52條   (合夥人之事務檢查權)        
無執行合夥事務權利之合夥人,縱契約有反對之訂定,仍得隨時檢查合夥之事務及其財産狀況,並得查閱賬簿。 
 
第53條   (決算及損益分配之時期)        
合夥之決算及分配利益,除契約另有訂定外,應於每屆事務年度終爲之。  
 
第54條   (損益分配之成數)        
分配損益之成數,未經約定者,按照各合夥人出資額之比例定之。
僅就利益或僅就損失所定之分配成數,視爲損益共通之分配成數。
以勞務爲出資之合夥人,除契約另有訂定外,不受損失之分配。
 
第55條   (費用及報酬請求權)        
合夥人因合夥事務所支出之費用,得請求償還。
合夥人執行合夥事務,除契約另有訂定外,不得請求報酬。 
 
第56條   (執行事業合夥人之對外代表權)        
合夥人依約定或決議執行合夥事務者,於執行合夥事務之範圍內,對於第三人,爲他合夥人之代表。  
 
第57條   (合夥人之補充連帶責任)        
合夥財産不足清償合夥之債務時,各合夥人對於不足之額,連帶負其責任。  
 
第58條   (合夥財産分析與抵銷之禁止)        
合夥人于合夥清算前,不得請求合夥財産之分析。
對於合夥負有債務者,不得以其對於任何合夥人之債權與其所負之債務抵銷。 
 
第59三條   (股分轉讓之限制)        
合夥人非經他合夥人全體之同意,不得將自己之股分轉讓於第三人。但轉讓于他合夥人者,不在此限。  
 
第60條   (債權人代位權行使之限制)        
合夥人之債權人,于合夥存續期間內,就該合夥人對於合夥之權利,不得代位行使。但利益分配請求權,不在此限。  
 
第61條   (合夥人股份之扣押及其效力)        
合夥人之債權人,就該合夥人之股份,得聲請扣押。
前項扣押實施後兩個月內,如該合夥人未對於債權人清償或提供相當之擔保者,自扣押時起,對該合夥人發生退夥之效力。

第62條   (合夥人之聲明退夥)        
合夥未定有存續期間,或經訂明以合夥人中一人之終身,爲其存續期間者,各合夥人得聲明退夥,但應於兩個月前通知他合夥人。
前項退夥,不得於退夥有不利於合夥事務之時期爲之。
合夥縱定有存續期間,如合夥人有非可歸責於自己之重大事由,仍得聲明退夥,不受前二項規定之限制。
 
第63條   (法定退夥事由)        
合夥人除依前二條規定退夥外,因左列事項之一而退夥:
  一、合夥人死亡者。但契約訂明其繼承人得繼承者,不在此限。
  二、合夥人受破産或禁治産之宣告者。
  三、合夥人經開除者。
 
第64條   (合夥人之開除)        
合夥人之開除,以有正當理由爲限。
前項開除,應以他合夥人全體之同意爲之,並應通知被開除之合夥人。 
 
第65條   (退夥之結算與股分之抵還)        
退夥人與他合夥人間之結算,應以退夥時合夥財産之狀況爲准。
退夥人之股分,不問其出資之種類,得由合夥以金錢抵還之。
合夥事務,于退夥時尚未了結者,於了結後計算,並分配其損益。
 
第66條 (退夥人之責任)        
合夥人退夥後,對於其退夥前合夥所負之債務,仍應負責。  
 
第67條   (入夥)        
合夥成立後,非經合夥人全體之同意,不得允許他人加入爲合夥人。
加入爲合夥人者,對於其加入前合夥所負之債務,與他合夥人負同一之責任。  
 
第68條   (合夥之解散)        
合夥因左列事項之一而解散:
  一、合夥存續期限屆滿者。
  二、合夥人全體同意解散者。
  三、合夥之目的事業已完成或不能完成者。  
 
第68條   (不定期繼續合夥契約)        
合夥所定期限屆滿後,合夥人仍繼續其事務者,視爲以不定期限繼續合夥契約。
 
第70條   (清算人之選任)        
合夥解散後,其清算由合夥人全體或由其所選任之清算人爲之。
前項清算人之選任,以合夥人全體之過半數決之。 
 
第71條   (清算之執行及決議)        
數人爲清算人時,關於清算之決議,應以過半數行之。  
 
第72條   (清償債務與返還出資)        
合夥財産,應先清償合夥之債務。其債務未至清償期,或在訴訟中者,應將其清償所必需之數額,由合夥財産中劃出保留之。
依前項清償債務,或劃出必需之數額後,其剩餘財産應返還各合夥人金錢或其他財産權之出資。
金錢以外財産權之出資,應以出資時之價額返還之。
爲清償債務及返還合夥人之出資,應於必要限度內,將合夥財産變爲金錢。  
 
第73條   (出資額之比例返還)        
合夥財産不足返還各合夥人之出資者,按照各合夥人出資額之比例返還之。  
 
第74條   (剩餘財産之分配)        
合夥財産於清償合夥債務及返還各合夥人出資後,尚有剩餘者,按各合夥人應受分配利益之成數分配之。

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作者簡介
尹章華教授 (Frank Chang-Hua Yiin, J.D.)
文化大學兼任教授、海洋大學退休教授(教授證書教字第009399號、海洋大學海洋法律研究所所長、海洋大學海運學院代院長)、臺灣、美國華府與紐約州執業律師、海事保險公證人、中國大陸海事仲裁委員會〈CMAC〉仲裁員。
男 Male
法律教授(教授證書教字第009399號)、Law Professor (No.009399)、
臺灣海洋大學海運學院院長
Professor and Dean of College of Maritime Science, National Taiwan Ocean University, R.O.C.
臺灣律師證書:(81)台檢證字第號Taiwan (R.O.C. )Lawyer (No. 2178)、
美國紐約律師登記號碼:2127280N.Y. (U.S.A.)Lawyer (Bar member No. 2127280)、
美國華盛頓律師證號碼:420818D.C.. (U.S.A.)Lawyer (Bar member No. 420818)、
中國大陸海事仲裁委員會仲裁員Arbitrator, China Maritime Arbitration Commission (CMAC)
手機cell phone:0920-202-210
e-mail:23884780@pchome.com.tw
1974年海洋大學航海系工學士(BS. National Taiwan Ocean University, R.O.C.)
1980年文化大學海洋研究所商碩士(MBA. Chinese Culture University, R.O.C.)
1985年東吳大學法律系法學士(LL.B. Soochow University, R.O.C.)
1986年美國德州南美以美大學法碩士(LL.M Southern Methodist University, U.S.A )
1988年美國德州南美以美大學法博士(J.D. Southern Methodist University, U.S.A)

 

 

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