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 台灣法律網 > 法律知識庫 > 作者專欄(二) > 黃才昱

職災保護法疑點與勞動法令趨勢

文 / 黃才昱
【台灣法律網】


某受僱於大型醫院陳姓醫師,在診間侯診間,坐在診間椅上,身體向後仰,因為椅子有輪子,致整個頭部碰撞地面,傷到神經,脖頸部無法向左右旋轉,造成職業災害,不適用勞基法之醫療院所受雇醫師  醫生是否適用職災保護法?

一、身份
依勞保條例第八條,第一項,第一款在同法施行細則第八條「……其他各業或人民團體之員工」,所以不適用勞基法之醫療院所受雇醫師以及人民團體,職災法之後發生職災,雇主被迫有第23條,第24條之資遣費、勞工退休金之隱藏負擔與責任。

二、家庭幫傭
職災保護法未正面表列,也未負面排除,在施行細則只要受雇者為勞工,因此所有受雇者都有職災法保障,只不過是區分有沒有保勞保而已。家庭幫傭不需加入勞保 (外勞例外),雇主要按 職災保護法 第六條「雇主依勞基法予以補償」雇主不補償時不需適用職災保護法第34條,勞保局就不能罰鍰,因此徒增勞保局負擔,造成費率高,壓死勞保局,雇主也有第23條,第24條適用,對不適用強制勞保,也不適用勞基法 之雇主 ,負擔太重, 除非毋法明文把自然人的雇主排除。

三、適用前後
第八條、第九條都有「……本法施行後遭遇職災害!」,惟有第六條沒有明文寫「施行後……」,如果施行前發生職災,之後認殘,是否適用第六條,產生疑義。
追溯請求期限。
本法未規定請求期限,「各報(91.04.01)報導勞委會要追溯2年,工殤協會反彈……」,法律無明文規定是否可以追溯,行政機關要追溯,法律效力 值得懷疑。
而請求期限依第一條「本法未規定,適用其他法律之規定」,勞保、勞基各有其請求期限,而新增的條文如第27條,第28條,第29條以前未明文,就需要明文公佈,。

沒定義職災範圍
雖然施行細則草案第二條,職災定義按勞安法」可是其通勤災害尚未說明是否包括進去。通勤災害,在行政機關,未違反重大交通法規一般情況為職業傷病,解釋令把職業傷病視為職業災害,而法院判決趨向不算職業災害,這樣行政,司法機關有法不一致,造成勞資雙方 利場不一,也對公家機關資源造成浪費,是為法之缺憾。

商業保險可抵充否
原勞基法第五十八條「雇主負擔費用補償…」今改為「…雇主支付費用者」,得予抵充,所謂支付費用,是指保費,還是理賠金,團險、受益人為員工及員工家屬,雇主非受益人,以上疑問,在「理」上,雇主可以抵充,於「法」上,就發生判決不一致有的可以抵充,有的不可以抵充案例,這就是造成雙方困擾之處情形。
同時「…得予抵充」是放在同條「…承攬」,其他對雇主的風險,是否可以用商業保險抵充,更沒有明文規定,以後可能起紛爭字義不清。
第23條「…重大…」與勞基法第12條「…重大情節」一樣都是不確定法律概念,易生糾紛。
第24條: 「不堪勝任工作」,是不堪勝任原勞動契約工作,還是一切工作?不堪勝任定義又是如何因各種職業情況不一,如何客觀認定,而在醫生主觀認定下會不會失之公平?
第23條「…歇業、虧損..」,第24條「…改組或轉讓…,致事業單位消滅」在第28條也有「…改組或轉讓…」
改組或轉讓是行政機關序認定,還是事實認定?
事業單位消滅,是明確用詞。但部份部門消滅,是否也適用?
第31條,第三款「依勞基法之規定」,雇主可能說只要按依勞基法規定,勞工可能說也要按職災法規定,到底誰說的才對?

法律漏洞
因為在最低投保薪資以上才有罰責第34條後項適用,雇主可能會以最低投保薪資加以補償,對同樣沒保勞保,不同工資勞工待遇竟然一樣,匪以所思。
而所謂未依勞基法規定,只要不是1到10級殘廢或死亡如傷病給付,工資補償,11級到15級殘廢等,並沒有代位  求償問題,雇主會怎麼做,會是一項疑問,?而第6條第四項是指會一切補償金額還是同科目才得予抵充,在文義上也是有疑問?
「終結職場性搔擾—兩性工作平等法勞資因應之道」有一篇文章從最新勞動法令特色看出特色,職災保護法與兩性工作平等法同樣特色,配合節日施行,雇主舉證無過失責任,法律扶助,在職災法另有等額罰鍰(34),強制執行(§35)自雇用日追溯(§34)等,與一般勞動法令不一樣之處,也將是潮流之處。
工殤協會為爭取職災勞工權利,在實質上,在程序上表現在職災法,而有五大特色,三大要點,是為其一大成就。但因立法機關對於特別行職業身份,沒有定義,字義不清與商業保險關係  等等  在修法以後都可以改進。

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作者簡介
勞資人資管理顧問公司總經理
前財團法人中華民國勞工事務基金會桃園區總會 顧問
中華中小企業經營輔導專家協會理事
榮登管理雜誌 500企管講師  
台北市中小企業榮譽指導員
台灣法律網專欄作者,台北縣市勞工局勞資爭議調解委員
著作:勞資爭議處理與預防實務(永然9版) 職災勝經 勞保勞基勞安解釋令(編輯)
電話:0939-214581

 

 

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