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【新聞疑義1026】打字立「自書遺囑」判無效,但「代筆遺囑」呢?

文 / 楊春吉(故鄉)
【台灣法律網】


【新聞】

刑警黃中夫七年前以電腦打字立下「自書遺囑」並簽名,載明身後財產不分給兩個女兒,但黃男前年過世後,兩女兒質疑遺囑真偽及效力,高院認定遺囑雖是真的,但自書遺囑依法須用筆書寫才算數,電腦打字不符法定要件,日前判黃男遺囑無效。全案可上訴。黃中夫的遺產含一棟房屋及警察撫卹金,價值共數百萬元。黃男的趙姓大嫂不服判決說:「不公平!法院不應以民國十九年訂立的法條判決現代事務,當時還沒電腦打字,大家都用毛筆寫字啊!」黃男的兩個女兒昨聯繫不上,不知其回應。判決指出,黃男二○○六年一月以電腦打字立下自書遺囑並簽名,指明身後財產除捐給慈善機構,其餘平均分配給母親、姪女與姪子,並託妹妹全權處理遺囑志願,還聲明兩個女兒無權分配遺產。黃男前年過世後,兩女兒質疑打字遺囑真偽,黃男的妹妹因而提起「確認遺囑效力」訴訟,主張科技發達,電腦打字普遍,自書遺囑不一定要用筆寫,但高院認定自書遺囑不需見證人,只能憑字跡斷真偽,因此要用筆寫才算,判遺囑無效。趙女說,黃男多年前與前妻交惡離婚後,兩女兒跟著媽媽,拒與黃男聯繫,黃男對女兒心灰意冷,才立遺囑把財產留給母親等親人,不給女兒,他以為「自書遺囑」是指「自己寫」就有效,不知要「自己拿筆寫。」 法務部法律事務司長陳維練說,《民法》明定自書遺囑「應自書遺囑全文」,意思是要自己親筆「寫」下遺囑並簽名才有效,而法定遺囑形式包括自書遺囑、公證遺囑、代筆遺囑、密封遺囑、口授遺囑五種,因應電腦普及,政府正研擬修法,將電腦打字、錄影等方式列為有效遺囑,但自書遺囑仍需用筆書寫才有效(蘋果日報102年3月8日報導:打字立「自書遺囑」判無效)。


【疑義】

按遺囑人於不違反關於特留分規定之範圍內,雖得以遺囑自由處分遺產(民法第1187條參照)。

惟遺囑應依「自書遺囑」、「公證遺囑」、「密封遺囑」、「代筆遺囑」、「口授遺囑」方式之一為之(民法第1189條參照),且民法第1190條:「自書遺囑者,應自書遺囑全文,記明年、月、日,並親自簽名;如有增減、塗改,應註明增減、塗改之處所及字數,另行簽名。」、第1191條:「公證遺囑,應指定二人以上之見證人,在公證人前口述遺囑意旨,由公證人筆記、宣讀、講解,經遺囑人認可後,記明年、月、日,由公證人、見證人及遺囑人同行簽名:遺囑人不能簽名者,由公證人將其事由記明,使按指印代之。前項所定公證人之職務,在無公證人之地,得由法院書記官行之,僑民在中華民國領事駐在地為遺囑時,得由領事行之。」、第1192條:「密封遺囑,應於遺囑上簽名後,將其密封,於封縫處簽名,指定二人以上之見證人,向公證人提出,陳述其為自己之遺囑,如非本人自寫,並陳述繕寫人之姓名、住所,由公證人於封面記明該遺囑提出之年、月、日及遺囑人所為之陳述,與遺囑人及見證人同行簽名。前條第二項之規定,於前項情形準用之。」、第1193條:「密封遺囑,不具備前條所定之方式,而具備第一千一百九十條所定自書遺囑之方式者,有自書遺囑之效力。」、第1194條:「代筆遺囑,由遺囑人指定三人以上之見證人,由遺囑人口述遺囑意旨,使見證人中之一人筆記、宣讀、講解,經遺囑人認可後,記明年、月、日及代筆人之姓名,由見證人全體及遺囑人同行簽名,遺囑人不能簽名者,應按指印代之。」、第1195條:「遺囑人因生命危急或其他特殊情形,不能依其他方式為遺囑者,得依左列方式之一為口授遺囑:一、由遺囑人指定二人以上之見證人,並口授遺囑意旨,由見證人中之一人,將該遺囑意旨,據實作成筆記,並記明年、月、日,與其他見證人同行簽名。二、由遺囑人指定二人以上之見證人,並口授遺囑意旨、遺囑人姓名及年、月、日,由見證人全體口述遺囑之為真正及見證人姓名,全部予以錄音,將錄音帶當場密封,並記明年、月、日,由見證人全體在封縫處同行簽名。」、第1196條:「口授遺囑,自遺囑人能依其他方式為遺囑之時起,經過三個月而失其效力。」、第1197條:「口授遺囑,應由見證人中之一人或利害關係人,於為遺囑人死亡後三個月內,提經親屬會議認定其真偽,對於親屬會議之認定如有異議,得聲請法院判定之。」等,也明定了各自法定方式,苟不符其法定方式,除「遺囑成立於民法繼承編施行以前,縱令方式未備,亦不能因此而謂為無效(最高法院37年上字第7831號判例參照)」外,難謂有效。

換言之,自書遺囑者,應「自書」遺囑全文,記明年、月、日,並親自簽名;如有增減、塗改,應註明增減、塗改之處所及字數,另行簽名,苟不符前開法定方式,除「遺囑成立於民法繼承編施行以前,縱令方式未備,亦不能因此而謂為無效」外,難謂有效。

惟遺囑係以打字機打就,是否屬「自書」遺囑?實務上,最高法院八十五年度台上字第二一四二號民事判決原審係謂「查上訴人提出之莊○○遺囑,雖蓋有香港最高法院之戳記,惟未依我國民法第一千一百九十一條第二項規定,由中華民國領事公證,與民法所定公證遺囑之方式未合;而該遺囑係以打字機打就,並非莊三奇親自書寫,亦不符合自書遺囑之要件;又代筆遺囑,依民法第一千一百九十四條之規定,應有三人以上之見證人,而該遺囑僅有見證人二人簽章。故該遺囑並未依我國法定方式為之,依法無效。」,而且本裁判最高法院,就此並未予以指摘;臺灣高等法院101年度重上字第106號、98年度家上字第140號民事判決也分云:「又被繼承人於生前欲將財產指定分配某人,得依遺囑(遺贈)或死因贈與方式為之,如以遺囑指定必須符合民法第1189條以下遺囑之方式為之自書遺囑(自行書寫簽名)、公證遺囑(在公證人前口述,二名以上見證人)密封遺囑遺囑簽名加密,二名見證人,向公證人提出)、代筆遺囑(遺囑人口述遺囑,三人以上見證人)、口授遺囑(遺囑人有生命危急或其他特殊情形,口授遺囑意旨,由二人以見證,作成筆記或錄音),五種方式之要件始生效力。」「惟依民法第1189條之規定,遺囑係屬要式行為,須依法定之方式為之,始有效力,否則依民法第73 條前段規定應屬無效,系爭文件2係以英文打字作成,見證人分別為Elaine MaCoy、Cynthia Kent、DavidYang等3人,顯非民法第1189條所訂之自書遺囑、公證遺囑、密封遺囑、口授遺囑。」;可見,遺囑係以打字機打就,通說係認非屬「自書」遺囑。
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至於臺灣高等法院97年度家上字第270號民事判決雖謂:「子○○、丑○○等雖抗辯:系爭遺囑內容全係以打字為之,不符合代筆遺囑之法定要件等語,並引用法務部(90)法律決字第020626號、(91)法律決字第0910045928號、(95)法律決字第0950030755號、內政部(90)台內中地字第9009823號、(91)台內中地字第0910018721號函等件為論據(本院卷(一)第61-68頁)。惟按民法第1149條規定代筆遺囑,係考量遺囑人有不識文字,或不願自書遺囑而又不易假公證人之手或不願經公證人之手致生費用等情形,有立遺囑之必要時,為使其亦得作成遺囑而訂定之制度;上揭條文所稱「使見證人中之一人『筆記』、宣讀、講解,經遺囑人認可」,乃因代筆遺囑之遺囑內容係出立遺囑人之『口述』,為求審慎確保立遺囑人之遺囑真意,所揭示錄製代筆遺囑中「確認」過程之各階段行為,法條並未規定其『筆記』之方式,且代筆遺囑之制定目的係為便利遺囑人,以補充自書遺囑、公證遺囑方式之不足,首重透過代筆見證人將立遺囑人所『口述』之遺囑意旨以文字明確記載,以吻合立遺囑人之遺囑真意。故所謂「筆記」應係指代筆人藉由「記載」文字之工具,將遺囑意旨以文字予以記錄;而記載文字之工具隨科技進步而多元化,故代筆遺囑應以由代筆見證人利用記載文字之工具將遺囑意旨以文字予以表明即可;是其由代筆見證人親自以筆書寫固屬之,其由代筆見證人起稿而後送打字者,亦無不合,方符立法原意(最高法院86年度台上字第432號判決要旨參照)。」,惟所論者,乃「代筆遺囑」,並非「自書遺囑」。

從而,本案法院認定「遺囑係以打字機打就,不屬自書遺囑』,尚不意外。

惟依臺灣高等法院97年度家上字第270號民事判決之見解,代筆遺囑由代筆見證人起稿而後送打字,並無不可,本案遺囑是否符合民法第1194條:「代筆遺囑,由遺囑人指定三人以上之見證人,由遺囑人口述遺囑意旨,使見證人中之一人筆記、宣讀、講解,經遺囑人認可後,記明年、月、日及代筆人之姓名,由見證人全體及遺囑人同行簽名,遺囑人不能簽名者,應按指印代之。」所明定之要件,當事人就此,如在一審就有主張(民事訴訟法第477條參照),似有釐清之必要。

實務上,臺灣高等法院94年度上字第536號民事判決:「惟按遺囑應依法定方式為之,自書遺囑,依民法第1190條應自書遺囑全文、記明年月日,並親自簽名,其非依此方式為之者不生效力。最高法院28年上字第2293號著有判例可參。而上訴人所提出前揭遺囑(見原審卷第34頁),除廖○○簽名外,其餘文字內容均係打字繕就者,顯非廖○○親自書寫,自與自書遺囑法定方式不合,而無效。又該遺囑外觀上雖有見證人4位,惟按代筆遺囑,由遺囑人指定3人以上見證人,由遺囑人口述遺囑意旨,使見證人中之1人筆記、宣讀、講解,經遺囑人認可、記明年月日、及代筆人姓名由見證人全體及遺囑人同行簽名,遺囑人不能簽名,應按指印代之。…考代筆遺囑之法意無非便利識字不深者立遺囑,為保障此方式所立遺囑之純正,自須立遺囑人口述而由代筆人筆記、宣讀並講解,此方式由見證人同見同聞同行簽名。茲此遺囑何人代筆?尚滋疑義?且有無宣讀證人所述不一,遑論講解(按廖○○教育程度為小學,見原審卷第10頁)。況並非見證人全體當場簽名,自與前揭代筆遺囑之法定方式未合,應不生代筆遺囑效力…」,就是「審究是否為自書遺囑後,再審究是否為代筆遺囑」。

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作者簡介
楊春吉(故鄉)
Double House共享經濟工作坊召集人、Double House買賣租賃聯盟主席(暨創辦人)、定豐地產開發有限公司專業顧問、個人理財專業顧問、古月吉力工作室負責人、房產公司C.E.0、榕樹學堂副執行長兼講師、故鄉法律網/故鄉法律專欄(http://gs803501.pixnet.net /blog)版主、採購專業人員師資資料庫受推薦講師、社區大學講師、104講師中心講師、台灣教育網講師、台灣法律網專欄作者、法律演講(請洽0916082728楊講師)
作品:
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