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 台灣法律網 > 法律知識庫 > 律師專欄 > 王思魯律師

從政職務犯罪風險防範(二)

文 / 王思魯律師
【台灣法律網】


由於時間關係,我重點介紹常發的貪污罪、受賄罪、挪用公款罪、私分國有資產罪、巨額財產來源不明罪、怠忽職守罪、濫用職權罪、非法拘禁罪和刑訊逼供罪等九個罪。


1)貪污罪

國家工作人員利用職務上的便利,侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法佔有公共財物的,是貪污罪。


2)受賄罪

刑法第385條“國家工作人員利用職務上的便利,索取他人財物的,或者非法收受他人財物,為他人謀取利益的,是受賄罪。國家工作人員在經濟往來中,違反國家規定,收受各種名義的回扣、手續費,歸個人所有的,以受賄論處。”有下列特點:

A、普通受賄罪必須在非法收受他人財物的同時,為他人謀取利益。為他人謀取的利益是否正當,為他人謀取的利益是否有實現,不影響受賄罪的認定。權錢交易是普通受賄罪的本質特徵。至於索賄,不要求為他人謀取利益。

B、收受回扣,要歸個人所有,叫准受賄。

C、委派問題。由國家機關、國有公司、企業、事業單位委派到非國有公司、企業、事業單位、社會團體從事公務的人員可以構成本罪。但前提是利用了從事公務的職務便利。

D、約定問題。如,受賄當時雙方約定在國家工作人員離退休之後收受行賄者的財物。

E、個人非法佔有,而非單位。如果是單位,可能構成單位受賄罪。

F、受國家機關、國有公司、企業、事業單位、人民團體委託管理、經營國有財產的人員,可以構成貪污罪的主體,但由於不屬於國家工作人員,不能成為受賄罪的主體。


3)挪用公款罪

刑法第384條“國家工作人員利用職務上的便利,挪用公款歸個人使用,進行非法活動的,或者挪用公款數額較大、進行營利活動的,或者挪用公款數額較大、超過三個月未還的,是挪用公款罪,處五年以下有期徒刑或者拘役;情節嚴重的,處五年以上有期徒刑。挪用公款數額巨大不退還的,處十年以上有期徒刑或者無期徒刑。挪用用於救災、搶險、防汛、優撫、扶貧、移民、救濟款物歸個人使用的,從重處罰。”

A、三種情況。其主體主要指國家機關、國有企業、事業單位、人民團體等組織中依法從事公務的人員。同時,還包括被委派的人員,即國家機關、國有公司、企業、事業單位委派到非國有公司、企業、事業單位、社會團體從事公務的人員。

B、挪用公款給私有公司、私有企業使用的,屬於挪用公款歸個人使用。

C、以個人名義將公款供其他單位使用;個人決定以單位名義將公款供其他單位使用,謀取個人利益屬於挪用公款歸個人使用。但如果是由單位集體決定的則不構成該罪。

D、挪用公款罪的犯罪物件是公款,將公款供本人、親友或者其他自然人使用;挪用在國有單位管理、使用或運輸中的私人錢財及公家的國庫券,也以挪用公款論。對於挪用公物能否構成挪用公款罪,人們的認識不盡一致。根據司法解釋,挪用公物歸個人使用的,一般應由主管部門按照違反政紀進行處理;情節嚴重,需要追究刑事責任的,可以折價按挪用公款罪處罰。

E、受國家機關、國有公司、企業、事業單位、人民團體委託管理、經營國有財產的人員,雖然可以構成貪污罪的主體,但其不屬於國家工作人員,不能構成本罪的主體。

F、與挪用特定款物罪不同,後者是將專門用於救災、搶險、防汛、優撫、救濟的特定款物,挪作其他生產、工作等單位使用,即未做到"專款專用"。對象並不限於公款,還包括物。


4)私分國有資產罪

396條“國家機關、國有公司、企業、事業單位、人民團體,違反國家規定,以單位名義將國有資產集體私分給個人,數額較大的,對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員,處三年以下有期徒刑或者拘役,並處或者單處罰金;數額巨大的,處三年以上七年以下有期徒刑,並處罰金。

A、主體是國有單位,即指國家機關、國有公司、企業、事業單位、人民團體。”

B、私分行為具有在廣大職工中公開的特點:由單位負責人或單位決策機構集體開會決定,將資產分給單位所有職工或絕大多數職工,職工利益均沾,人人有份。如果是幾個人暗中私分則他們構成貪污。

C、被私分的資產總額達10萬以上。


5)巨額財產來源不明罪

395條“國家工作人員的財產或者支出明顯超過合法收入,差額巨大的,可以責令說明來源。本人不能說明其來源是合法的,差額部分以非法所得論,處五年以下有期徒刑或者拘役,財產的差額部分予以追繳。”


6)濫用職權罪,怠忽職守罪、徇私舞弊罪

397條“國家機關工作人員濫用職權或者怠忽職守,致使公共財產、國家和人民利益遭受重大損失的,處三年以下有期徒刑或者拘役;情節特別嚴重的,處三年以上七年以下有期徒刑。本法另有規定的,依照規定。

國家機關工作人員徇私舞弊,犯前款罪的,處五年以下有期徒刑或者拘役;情節特別嚴重的,處五年以上十年以下有期徒刑。本法另有規定的,依照規定。”

該罪主要特徵:

A、主體必須是國家機關工作人員。

B、主觀問題。怠忽職守罪的主觀特徵是嚴重不負責任,屬過失。而濫用職權罪,其主觀可以是故意也可以是過失。

C、立案標準:最高人民檢察院於199986通過的《關於人民檢察院直接受理立案偵查案件立案標準的規定(試行)》第2條第(1)項作出了規定,即“涉嫌下列情形之一的,應予立案:(1)造成死亡1人以上,或者重傷2人以上,或者輕傷5人以上的;(2)造成直接經濟損失20萬元以上的;(3)造成有關公司、企業等單位停產、嚴重虧損、破產的;(4)嚴重損害國家聲譽,或者造成惡劣社會影響的;(5)其他致使公共財產、國家和人民利益遭受重大損失的;(6)徇私舞弊具有上述情形之一的。”

最高人民檢察院於199986通過的《關於人民檢察院直接受理立案偵查案件立案標準的規定(試行)》第2條第(2)項作規定理解執行,即“涉嫌下列情形之一的,應予立案:(1)造成死亡1人以上,或者重傷3人以上,或者輕傷10人以上的;(2)造成直接經濟損失30萬元以上,或者直接經濟損失不滿30萬元,但間接經濟損失超過100萬元的;(3)徇私舞弊,造成直接經濟損失20萬元以上的;(4)造成有關公司、企業等單位停產、嚴重虧損、破產的;(5)嚴重損害國家聲譽,或者造成惡劣社會影響的;(6)海關、外匯管理部門的工作人員嚴重不負責任,造成巨額外匯被騙或者逃匯的;(7)其他致使公共財產、國家人和民利益遭受重大損失的情形;(8)徇私舞弊,具有上述情形之一的。”


7)非法拘禁罪

238條“非法拘禁他人或者以其他方法非法剝奪他人人身自由的,處三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權利。具有毆打、侮辱情節的,從重處罰。

犯前款罪,致人重傷的,處三年以上十年以下有期徒刑;致人死亡的,處十年以上有期徒刑。使用暴力致人傷殘、死亡的,依照本法第二百三十四條、第二百三十二條的規定定罪處罰。

為索取債務非法扣押、拘禁他人的,依照前兩款的規定處罰。

國家機關工作人員利用職權犯前三款罪的,依照前三款的規定從重處罰。”

A、立案標準:最高人民檢察院於199986通過的《關於人民檢察院直接受理立案偵查案件立案標準的規定(試行)》第3條第(1)項的規定,一般來說,非法拘禁行為具有下列情形之一的,應當作為犯罪處理:(1)非法拘禁持續時間超過24小時的;(23次以上非法拘禁他人,或者一次非法拘禁3人以上的;(3)非法拘禁他人,並實施捆綁、毆打、侮辱行為的;(4)非法拘禁致人自殺、精神失常的;(5)司法工作人員對明知是無辜的人而非法拘禁的。

B、有的司法人員在執行職務時,沒有完全按照法律規定的程式進行拘留、逮捕、羈押他人,如:拘留時不出示拘留證;法官違法執行逮捕;超過羈押期限不依法變更強制措施;未辦理延期手續而超期羈押人犯等,均屬於不當的執行職務的行為,不應該以非法拘禁罪處罰。

C、司法實踐中,常出現以索要債務為目的,非法剝奪債務人或債務人親屬的人身自由的案件。

D、行為人出於非法拘禁他人的目的,使用暴力致被害人傷殘、死亡的,應以故意傷害罪或故意殺人罪處理。


8)刑訊逼供罪,暴力取證罪

247條“司法工作人員對犯罪嫌疑人、被告人實行刑訊逼供或者使用暴力逼取證人證言的,處三年以下有期徒刑或者拘役。致人傷殘、死亡的,依照本法第二百三十四條、第二百三十二條的規定定罪,從重處罰。”

A、刑訊逼供造成輕傷的,只定刑訊逼供罪,從重處罰即可。

B、行為人為刑訊逼供而非法剝奪犯罪嫌疑人、被告人人身自由的,應以刑訊逼供罪一罪對行為人定罪從重處罰,而不宜以刑訊逼供罪和非法拘禁罪實行並罰。

C、司法工作人員為了逼供證人證言,非法將證人關押,在關押期間實施暴力取證的,不僅構成暴力取證罪,而且觸犯非法拘禁罪這一罪名,應當按照牽連犯的處罰原則擇一重罪處罰。


9)過失洩露國家秘密罪,故意洩露國家秘密罪

398條“國家機關工作人員違反保守國家秘密法的規定,故意或者過失洩露國家秘密,情節嚴重的,處三年以下有期徒刑或者拘役;情節特別嚴重的,處三年以上七年以下有期徒刑。

非國家機關工作人員犯前款罪的,依照前款的規定酌情處罰。”

該罪主要特徵:

  A、立案標準:最高人民檢察院於199986通過的《關於人民檢察院直接受理立案偵查案件立案標準的規定(試行)》第2條第(3)項作如下解釋:“國家機關工作人員涉嫌故意洩露國家秘密行為,具有下列情形之一的,應予立案:(1)洩露絕密級或機密級國家秘密的;(2)洩露秘密級國家秘密3項以上的;(3)向公眾散佈、傳播國家秘密的;(4)洩露國家秘密已造成嚴重危害後果的;(5)利用職權指使或者強迫他人違反國家保守秘密法的規定洩露國家秘密的;(6)以牟取私利為目的洩露國家秘密的;(7)其他情節嚴重的情形。”

最高人民檢察院於199986通過的《關於人民檢察院直接受理立案偵查案件立案標準的規定(試行)》第2條第(4)項作如下解釋:“國家機關工作人員涉嫌過失洩露國家秘密行為,具有下列情形之一的,應予立案:(1)洩露絕密級國家秘密的;(2)洩露機密給國家秘密3項以上的;(3)洩露秘密給國家秘密3項以上,造成嚴重危害後果的;(4)洩露國家秘密或者遺失秘密檔不如實提供有關情況的;(5)其他情節嚴重的情形。”

B、關於故意洩露國家秘密罪中“情節特別嚴重”的界定,我們認為是指具有下列情形之一:(1)洩露絕密級或機密給國家秘密3項以上的;(2)洩露秘密級國家秘密10項以上的;(3)洩露國家秘密已造成特別嚴重後果的;(4)洩露國家秘密被犯罪分子利用而實施危害國家和人民利益的重大犯罪的行為的;(5)具有其他特別嚴重情節的。

  C、過失洩露國家秘密"情節特別嚴重"的應在較重法定刑幅度內適用刑罰。所謂"情節特別嚴重",我們認為可以理解為有下列情形之一的:(1)洩露絕密國家秘密3項以上的;(2)洩露機密級國家秘密10項以上的;(3)洩露國家秘密,給國家和人民造成特別重大損失的;(4)洩露國家秘密被犯罪分子利用實施了危害國家和人民利益的特大犯罪行為的;(5)具有其他特別嚴重情節的。


10)枉法裁判罪,徇私枉法罪

399條“司法工作人員徇私枉法、徇情枉法,對明知是無罪的人而使他受追訴、對明知是有罪的人而故意包庇不使他受追訴,或者在刑事審判活動中故意違背事實和法律作枉法裁判的,處五年以下有期徒刑或者拘役;情節嚴重的,處五年以上十年以下有期徒刑;情節特別嚴重的,處十年以上有期徒刑。

在民事、行政審判活動中故意違背事實和法律作枉法裁判,情節嚴重的,處五年以下有期徒刑或者拘役;情節特別嚴重的,處五年以上十年以下有期徒刑。

司法工作人員貪贓枉法,有前兩款行為的,同時又構成本法第三百八十五條規定之罪的,依照處罰較重的規定定罪處罰。

主要特徵:

A、客觀方面表現為三種枉法行為。如上述。

B、主體為司法工作人員。包括監管職責的工作人員。司法機關專業技術人員也可以成為主體。

C、主觀上為直接故意。

D、立案標準:最高人民檢察院於199986通過的《關於人民檢察院直接受理立案偵查案件立案標準的規定(試行)》第2條第(5)項作如下解釋:“涉嫌下列情形之一的,應予立案:(1)對明知無罪的人,採取偽造、隱匿、毀滅證據或者其他隱瞞事實、違背法律的手段,以追究刑事責任為目的進行立案、偵查、起訴、審判的;(2)對明知是有罪的人,即對明知有犯罪事實需要追究刑事責任的人,採取偽造、隱匿、毀滅證據或者其他隱瞞事實、違背法律的手段,故意包庇使其不受立案、偵查、起訴、審判的;(3)在立案後,故意違背事實和法律,應該採取強制措施而不採取強制措施,或者雖然採取強制措施,但無正當理由中斷偵查或者超過法定期限措施,致使犯罪嫌疑人、被告人實際脫離司法機關偵控的;(4)在刑事審判活動中故意違背事實和法律,作出枉法判決、裁定,即有罪判無罪、無罪判有罪,或者重罪輕判、輕罪重判的;(5)其他枉法追訴、不追訴、枉法裁判行為。”

E、徇私枉法罪的客觀行為方式包含了偽證罪、幫助毀滅、偽造證據罪、包庇罪等犯罪的行為方式,由於主體上的不同,凡是司法工作人員徇私利用職權實施了這些行為,即在客觀上實施了偽證罪、幫助毀滅、偽造證據罪、包庇罪等犯罪行為的,也只能以徇私枉法罪定罪處罰,不能實行數罪並罰。

(待續)

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