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追求最出色的辯護--—律師視角中的“活法”(一)

文 / 王思魯律師
【台灣法律網】


【金玉良言】 刑事辯護就律師而言,最講究專業水準、論辯技巧以及個人膽略,是難度以及風險最大,付出勞動最多的律師業務,是律師綜合素質得以全面展示的一種重要方式。

【金玉良言】 刑事辯護就當事人而言,它涉及自由,乃至生命,往往也都涉及財產。免受非正當刑事追究無疑是天大的人權。

【金玉良言】 刑事辯護就社會而言,是體現一國司法制度、法治程度的一個重要標誌,是一個國家刑事法治價值取向的象徵,是一個國家法治情況和人權保障的具體體現。

【金玉良言】 專業型的律師既要對法律有深切的透視,又要跳出法律看法律,打通文史哲,滲透法情理。高水準的辯護中很少看到法條的羅列,一般情況下,法官都知道具體的條款,除非很特殊的法律條款,問題的關鍵已不在於條款是什麼,而是對法條的理解;高水準的辯護,是將法條融化在心中,胸有成竹,再採用最能敲動法官心靈的表述方式。律師更多時候需要換位元思考,考慮心理學的因素,針對不同的情況採取不同風格的辯護方式。類似古代武林拳術,分為亂套拳、套路拳及迷蹤拳。迷蹤拳則遊刃有餘,進可攻、退可守,超越套路,勝於套路。

【金玉良言】 成功的辯護是辯護過程和辯護結果的和諧統一,水準可體現在兩方面:一是能否以最快的速度將相關的證據、法律資料“一網打盡”,二是深刻地解讀這些資料,將這些資料從有利於當事人的角度作出登峰造極,活色生香的演繹,轉化成具備法理性、邏輯性、鑒賞性、鼓動性的語言或文字,讓司法人員主動地採納或被“逼”得不得不採納。

現代社會,查詢資訊的管道已經相當多,大家作為名牌高校的“天之驕子”,我深信只要是書本上能找到的,你們都能迅速地瞭解到,因而,你們在緊張的學習中還交給我2個多小時,我沒有任何理由不講點新鮮的,沒有任何理由不講點大家可能不瞭解的。今天我重點講述現實中的“活”法,而非書本上能找到的法;我重點講述在現有制度環境中如何追求最出色的辯護,而很少涉及制度改革方面的內容。具體包括:刑辯的價值、刑辯的現狀以及如何追求最出色的辯護三部分。最後一部分是我要講的重點。

   
一、刑辯的價值


刑事辯護的價值,可從三個角度來講:

首先,刑事辯護就律師而言,最講究專業水準、論辯技巧以及個人膽略,它往往又是難度以及風險最大,付出勞動最多的律師業務,是律師綜合素質得以全面展現的一個重要領域。律師界內有一句行話:最好的律師才能搞刑事辯護,刑事辯護是律師職業的最高境界。刑事辯護不僅是律師職業的起點,更是律師成名的搖籃。

其次,刑事辯護就當事人而言,涉及人的自由,乃至生命,往往也都涉及財產。免受非正當刑事追究無疑是天大的人權。辯護律師維護的就是這樣的“人的合法權益”,我們經常感覺到“救人於危難之中,決戰於生死時刻”,可見其重要程度。

最後,刑事辯護就社會而言,是體現一國司法制度、法治程度的一個重要標誌,是一個國家刑事法治價值取向的象徵,是一個國家法治情況和人權保障的具體體現。

二、刑辯的現狀

目前,刑事辯護存在四大特殊問題,即在刑事辯護、民事代理、行政代理三大訴訟中,刑辯是最難、勝訴率最低、收費最少、風險最大的。

當前刑事辯護處於低谷狀態,但是,這種現狀正在各方面的推動下發生積極的改變。如在刑訊逼供方面,目前暴力逼供已經很少見,而主要採取變相逼取的方式;刑訊逼供在實體法、程式法的變革下逐漸得以遏制。看守所日趨中立化也是使刑辯現狀改觀的一個方面,我國目前的體制是看守所由偵查部門管轄,預審科(預審監管大隊)設立在看守所,他既承辦預審又管轄著看守所,於是,本該中立的看守所,其立場也就倒向偵查部門,這對辨方是很不利的。而目前的流行觀點是,應該將看守所獨立出來由司法行政管理部門管轄。這將成為改革的一個趨勢。另外,就是刑事證據立法方面,刑事訴訟法正走向修改的歷程,證據方面的非法證據排除、證據的采信問題等也將被完善;如此等等一些制度的改革,都將有利於刑事辯護環境的改善。

而即便是在現有環境下,經驗也表明:越是在這樣的環境下,就越需要高水準的辯護去維護當事人的合法權益。而只要具有專業的知識、大無畏的精神,只要深度透視中國國情,瞭解中國司法環境,採用適合於中國現狀的辯護手段的辯護還是能獲得較高的勝訴率。刑事辯護還是大有可為的。


三、追求最出色的辯護

搞好刑事辯護並不容易。首先,必須避開職業陷阱,否則,前功盡棄。其次,需要有扎實的專業功底、開放的辦案思維、高超的論辯技巧和挑戰強權的無畏精神。


避開職業陷阱

一味衝鋒陷陣卻不警惕別人背後點火,有時便會前功盡棄。追求最出色的辯護,讓自己立於不敗之地,就得先瞭解我們所處這個特定時代職業上的各種陷阱。聰明的律師辦理業務時,首先應該從最壞處著想,這是律師職業應具備的與眾不同的思維。這樣才能實現最好的辯護,讓自己立於不敗之地。在轉軌階段的中國,刑事辯護存在著五大風險:

A、來自司法機關的風險。

中國一大奇觀:在法庭上作為控辯雙方的一方——控方可以追究辯方的刑事責任。

主要是三大罪:律師偽證罪、洩露國家秘密罪以及行賄罪。特別是刑法第306條“在刑事訴訟中,辯護人、訴訟代理人毀滅、偽造證據,幫助當事人毀滅、偽造證據,威脅、引誘證人違背事實改變證言或者作偽證的,處三年以下有期徒刑或者拘役;情節嚴重的,處三年以上七年以下有期徒刑。”規定的律師偽證罪。

B、來自司法行政機關的風險。

司法行政管理部門可以形象的說是律師的“娘家”,他管理著律師,正所謂“虎毒不食子”,那麼“娘”怎麼會對兒子有風險呢?這就牽涉到兩個問題。

 首先是司法行政管理部門與律師協會爭奪律師管理權。在權力上,司法行政管理部門相較於公、檢、法機關,處於弱者地位,而相較于律師,又處於強者地位;在個人專業素質上,司法行政幹部相較于公、檢、法幹部,難分高低,而相較于律師又明顯遜色。司法行政幹部在權力部門中是弱者,但是,他們又在缺乏權力約束的情況下,管理著一群高水準的“金領”人士,他們的心態是矛盾的,他們的心態嚴重地影響了他們對律師的“管理”,甚至干預律師的執業,進行非正常管理。司法行政管理部門管理著律師卻並不保護律師,其所關注的是律師們給他帶來的管理費等(如年審費等)。就我國目前來講,削弱司法行政管理部門對律師的管理許可權是非常必要的,律師作為一種職業,它應該實行行業自律,應該由律師協會來掌管對律師的管理權。

其次就是律師協會的公信力問題。我國律師協會內部存在著“既得利益者的盛宴”現象,功成名就的人相互吹捧,在律師協會埵據著上層地位,其對外的公信力被削弱。而律協作為自律性組織,應該代表整個律師隊伍的心聲,律協的委員會成員應該是律師隊伍當中具有威望的律師,應該由其成員自己作主,公正地選出,從而代表律師隊伍的整體利益。我國律協的公信力問題與司法行政部門也存在著千絲萬縷的聯繫,主要在於其產生的程式,律師協會亟需提高自己的公信力。

C、來自當事人的風險。

當事人的特定身份,決定著律師必須跟一個複雜的群體打交道。而律師的勞動卻得不到官方及當事人的理解和承認,收費過低。

中國人對人的態度是:自己的人“愛您沒商量”,與自己無關的人或事,則“事不關己,高高掛起”。在轉軌階段的中國,人們往往是集扭曲的親情與極度的冷酷於一身。當事人對律師的期望值過高,“找你辦事的時候把你當人,辦完事的時候你就不是人”,他們往往過河拆橋。

但是,當事人是否滿意不應該是衡量律師工作品質的標準。衡量律師工作品質的標準應該是看律師能否負責任地、專業地在現有制度環境下維護著當事人的權益。律師工作一是賺錢之需,二是法治社會制度設置之需。同樣,民意亦不是法院判案要考慮的,法官的上司僅僅是法律。

D、來自地稅部門的風險。

儘管稅制多麼的不合理,但他們重點地管著你,稅費,你不得不交。

E、來自同行的風險。

在轉軌階段的中國,律師很大程度上還是一個謀生的職業,談不上高尚。律師的修養、水準參差不齊,生存的壓力讓他們“八仙過海,各顯神通”。行業內也存在著各種不正當競爭現象,例如,律師之間的互相攻擊、壓價性競爭(不正當降低律師費)、律師與助理(師傅與徒弟)之間的博弈。徒弟可能利用師傅的案源、詆毀師傅、打擊師傅,與師傅競爭,搶走師傅的飯碗;助理也可能竊取到律師的材料提供給其他律所,其客戶群則被其他律所暗地塈l取過去。

(待續)

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作者簡介
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