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刑法第356條損害債權罪之成立(最高法院105年度台非字第80號刑事判決)

文 / 劉孟錦律師.劉哲瑋律師
【台灣法律網】


刑法第356條損害債權罪之成立(最高法院105年度台非字第80號刑事判決)

最高法院105年度台非字第80號刑事判決要旨:
1.原判決理由以:『按損害債權罪為行為犯而非結果犯,債務人於執行名義成立後處分責任財產之際,罪即成立,並非取決於債務人事後是否業已清償該債務或債務人有無足夠之財產足以清償債務為要件,觀之刑法第356條規定,亦無債權人須因此受有實質損害始能成罪之法律要件,否則是類案件,勢將逐案清算債務人處分財產時之全部財產狀況,顯然不合實際』等語。查上開見解固非無見。
2.然實務上均認為:『不能僅以債權人已持有執行名義,即債務人係處於將受強制執行之際,債務人對其財產就一概失去處分權。』謹臚列台灣高等法院最近三年之判決意旨如下:
(1)104上易字第365號:『客觀之價值已超過當時告訴人所聲請執行之債權額,……即難認其主觀上有意圖損害告訴人債權之犯意。』
(2)104上易字第8931號:『惟扣除被告黃O財之借款一千萬元,縱使再扣除所擔保之最高限額抵押權一千二百萬元,所餘殘值仍得供擔保告訴人江O霞取得執行名義之六百萬元債權額度。』
(3)103上易字第1580號:『被告雖將系爭房地抵價出售予易O寰,然此實係對抵押權人之優先債權為債務履行,自不能逕行推論被告主觀上即存有損害告訴人債權之意思,更無從以毀損債權罪相繩。』
(4)103上易字第1982號:『否則,如認一有債權人持有執行名義(如確定判決),不論實際上有無進行強制執行程序,即一律剝奪債務人對於其所有財產之處分權,社會經濟即有相當部分處於停滯之狀態,當非刑罰法律規範之目的。』
(5)103上易字第1322號:『但如債務人處分其財產,並不影響債權人之情(清)償者,即無損害債權人之意思,自不為罪。』
(6)102上易字第2336號:『是債務人須在將受強制執行之際,主觀上基於損害債權人債權之意圖,客觀上有毀壞、處分或隱匿其財產之行為始足當之;非行為人在將受強制執行之際,不得任意處分其財產。』
(7)102上易字第1660號:『可知告訴人對被告之債權並無優先性,自難僅以被告處分財產,先行清償其他債權人,而未先清償對告訴人之債權,遽認被告具有損害告訴人債權之意圖。』
(8)102上易字第506號:『行為人究有無損害債權之犯意,自應審酌債權人行為時是否尚有其他財產,債務人處分財產之行為,是否損及債權人之受償利益。』
2.另為原判決之審判長及受命法官在其他類同之案件中,亦持相同之見解,如:
(1)101上易字第2258號:『衡諸告訴人謝O維之本票債權額本金為一千萬元,縱依法定週年利率百分之五計算利息,仍可獲相當之清償,是被告所辯當時連帶債務人之一之方渝生的房產已遭執行,其主觀上認為告訴人債權應可得到滿足等語,即非無據。……,是以能否單憑被告有處分前揭各該不動產之事實,即遽認其自始有毀損告訴人債權之不法意圖,實有疑問。』(與本件判決同一審判長之見解)
(2)102上易字第1816號:『惟取得執行名義,並非當然進入強制執行程序,如債權人不欲執行、未依強制執行法第5條規定聲請強制執行,即難僅以債權人已持有執行名義,即概認債務人係處於將受強制執行之際,失卻對其財產之處分權;蓋刑法第356條關於毀損債權罪之規範目的,在於彰顯已進入強制執行程序之債權人之財產,應為全體債權之總擔保,避免債務人惡意毀壞、處分或隱匿其財產,致全部或一部之債權人因債務人之毀損行為致無財產可供執行,使債權受有損害,其性質究屬憲法所保障個人財產權之例外,係以刑罰手段介入私人間民事債務不履行之事務,為維護自由經濟之發展,避免混淆民、刑事責任之分界,應維持刑罰之謙抑性與最後手段性,將該例外情形嚴格限縮於立法者明訂「將受強制執行之際」、「意圖損害債權人之債權」之不法構成要件,苟債務人所為與上開要件不符者,縱使客觀上仍有害於債權人之受償權,亦僅能循民事途徑尋求救濟,無從以刑事責任相繩;否則,如認一有債權人持有執行名義(如確定判決),不論實際上有無進行強制執行程序,即一律剝奪債務人對於其所有財產之處分權,社會經濟即有相當部分將處於停滯之狀態,當非刑罰法律規範之目的。』

資料來源:司法院

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作者簡介
劉孟錦律師
台灣聯合法律事務所 主持律師、台灣法律網 主持人、台灣法律網電子報 發行人
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劉哲瑋律師
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