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文 / 台灣本土法學
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法律會隨著社會的變化而逐步改進,但近代科技發展如火箭般提升,人們的社會生活型態也隨之急遽變化,修法的速度遠遠趕不上變化,在此之前,學者仍需要試著透過「文義解釋」或「論理解釋」嘗試將各種現象歸納於現有法律的可行性。陳運財老師撰文《GPS監控位置資訊的法定程序》探討使用GPS定位追蹤器其中是否有足夠的法源依據,以及使用GPS定位追蹤器監控人民的行動與傳統人工跟監的區別。再透過比較外國立法例,借鏡他國實務經驗,論證我國立法上不足之處。
以陳運財老師《GPS監控位置資訊的法定程序》一文為例,如何分析各種事件,找出複數事件中的關連性並予以歸納。首先,對於問題事件做完整而具體的敘述並點出爭議問題所在。
文章中,首先提到台灣高等法院所作出的兩個判決,100年度上易字第2407號判決是私人為監控其配偶有無涉及外遇的行蹤,而在其駕駛車輛裝設GPS追蹤器,法院認已侵害其配偶合理的隱私期待,且不具正當理由,而構成刑法第315條之1第1項第2款非法竊錄他人非公開之活動罪;101上易2814判決則認定該案中警察為偵辦二名被告涉嫌竊盜案件而在其駕駛的小客車上裝設GPS追蹤器的偵查手段,並非依據正當法律程序,而未採用員警關於追蹤器顯示被告曾經到過被害人失竊所在地區的證詞。相對於此兩判決,部分法院及最高法院都曾經對類似案件做出相反的認定。根據這些事件中所表現出來的相同點與差異點,試著梳理本篇文章中所要解決的爭點,文章中即列出各項爭點,例如,國家機關得否使用GPS追蹤定位作為偵查蒐證的手段的論點?傳統人工跟監與GPS追蹤定位之間的權利侵害性有無不同,兩者是否具有等質性?如果 GPS 追蹤定位已構成憲法保障合理隱私期待的侵擾,則基於法律保留原則或強制處分法定原則,偵查機關在現行法下是否具有明文依據得實施GPS追蹤定位處分?
在列出爭點之後,進一步的對爭議問題進行解釋,對各項爭點試著用不同的角度觀察、說明敘述的內容,法院對於使用GPS追蹤定位作為偵查蒐證的手段,曾做出不同的判決。肯定說認為隱私權本於保障不欲為人所知之秘密遭他人探知或干擾,是以欲探知他人具有合理隱私預期之非公開活動之行為均須依法律正當程序始得為之,在汽車上裝設衛星定位追蹤器,追蹤汽車使用人之行蹤,已侵犯個人對其行為舉止不被窺視之需求及合理期待。否定說則認為「跟監」係調查及蒐集犯罪證據方法之任意性偵查活動,不具強制性,苟「跟監」後所為利用行為與其初始之目的相符,自無違法可言。
陳運財老師找出日本與美國相似案例作為比較研究的對象,對於共同的事實與問題日本大阪地院同樣也曾作出相反意見的判決。肯定說認為,因GPS定位偵查方式,是由偵查人員依其五官之作用觀察顯示於手機等設備之螢幕上的位置資訊,應認具有實施勘驗的性質,警察實施GPS追蹤定位未經法官核發勘驗令狀,故GPS定位偵查違法;否定說則認為裝設GPS追踨之偵查是傳統跟監的補助手段,多數情形是用於在公共道路上的定位,且未蓄積位置資訊的紀錄,而情人旅館等之停車場的隱私需保護性亦不高,故否定裝設GPS追踨定位的強制處分該當性,GPS追踨定位並無違法。上述不論肯定說認為裝設GPS定位器之手段具有侵入他人財產而有強制處分性質,亦或否定說提到積蓄位置資訊的紀錄,似乎是著重於GPS所取得的資訊總量,這在美國法院皆曾被討論過。


在美國法院的多數意見中,已肯定在車輛裝設 GPS 追蹤定位,即便大部分情形僅定位到對象車輛在公共場域的位置,惟長期的追蹤定位仍具有權利侵害性,只不過於判斷權利侵害性的著重點上存有差異。基本上,有二種見解:第一,資訊總量說,即學理上所謂「馬賽克理論(Mosaic Theory)」或所謂鑲嵌理論 ,認為著眼於取得資訊的總量,判斷 GPS 追蹤器監控相對人行動是否已違反了其合理的隱私期待。第二,準物理侵入說,是比較接近於上述美國聯邦最高法院 Jones 案法庭意見的財產權侵害說、以及日本大阪地院 2015 年 6 月 5 日判決的想法,並不著眼於 GPS 偵查所取得的資訊總量,而是重視安裝 GPS 追蹤器及定位的過程中是否伴隨有入侵性的狀況。
目前為止,我國在現行法下,刑訴法上的搜索或勘驗、特別法的通保法或警職法均不足以作為 GPS 追蹤定位的授權依據,而隨著GPS追蹤定位的技術繼續進步,精密度、待機使用時間及記錄歷史軌跡等功能日益提升,追蹤長達數週乃至數月的情形,不論是採取資訊總量說或準物理侵入說皆可以認為已構成侵害憲法保障合理隱私期待的強制偵查手段,自然應另循立法管道修法制定,以符合強制處分法定原則之要求。




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