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欠缺本土經驗的萬法之王

文 / 台灣本土法學
【台灣法律網】


欠缺本土經驗的萬法之王
台灣法學雜誌388期總編輯報告─網誌版

  法律的生命在於經驗而非邏輯。

  德國沒收法制,長久以來都是以不當得利的法理為基礎加以適用。雖是如此,沒收制度在德國,也存有很多合憲性解釋。換言之,德國沒收制度作為法之一門,其普遍性與適用解釋上,都還有與其他法體系存在著衝突的過往。最後雖有合憲性解釋,雖與既有體系有所衝突,而他們長時間有個案衡平法的調和下,才能透過很多個案的累積下使之明文法化,這是較穩定的立法模式,台灣許多法律是裁判發展到一個相當完整的論證及不同體系之磨合下,將呼應多年來德國原則上跟其他體系有衝突的完成這樣的德國沒收新法。
  反觀我國在舊法沒收制度下,並沒有所謂準不當得利概念的背景,也欠缺與之長期實務個案衡平歷程,台灣為一定目的所採取的沒收新制(尤其是利得沒收與對第三人之效力),已然迥異於德國新制。換言之,台灣欠缺長時間以不當得利為思考核心、與台灣的其他體系進行個案衡平論證的平台與過程,就直接立法取代原有的交錯於各個體系與實務長時間運作體系。本期吳燦法官還有之前相關文獻中,本誌都在反應這樣本質上在法理學上有重要意義的盲點。
  無論從陳清秀教授的論證與引用德國裁判來對應、或者本期吳燦法官、374期鐘任賜法官所提出現有制度與沒收新制度之間的困境,在台灣所採取的的德國新制、與原來台灣原有司法系統分工調整下,不難看出台灣交錯於沒收新制的體系一致性不斷被挑戰。
  欠缺長時間個案累積既是「先天不足」,那麼「後天」就應考慮到體系衝突而進行立法目的限縮解釋或者司法解釋的衡平解釋,去達致沒收在德國的合憲性解釋效果,才能達到德國沒收明文法化的意義與效果。
  從片段的實務、此起彼落的不同法科實務家與學者抗議聲中,在法理學或者法學方法論上的研究是否有簡要論述就可以說明從德國到台灣的沒收新法的困境?有的。
  1. 不當得利與準不當得利,既源於衡平法則,在論證上是適用於個案與成文法原則相互衝突,為追求個案正義,才有衡平法之適用;衡平法既是成文法原則適用之例外,應從嚴解釋。
  2. 我國欠缺德國長時間的準不當得利的法展歷程與大量實務個案累積,直接以「高度理想性」來移植德國法,跳過了「從嚴解釋」這一步驟,導致適用結論將德國的「例外」成文轉化為台灣富含打擊犯罪理想的「原則」,在一般法普遍性(置於刑法總則、具有獨立效果、免論有責性)的概念射程下,沒收成為萬法之王,卻無想到本質上已經是將該有個案及無數時間及如繁星爭點、見解、論證,而企圖在欠缺有個案、有無數具體論證終至有系統法案裁判累積的例外模式,而直接接過嚴格解釋的前提,取而代之成可普遍性之原則,犯了關鍵上法律論證基礎規則。
  3. 在司法改革呼應人民對於沒收的期待之下,將德國有明文法化的本質與德國薩維尼式的經典傳統特色可以發揚光大,才是繼受法真正價值之所在。或許該是讓沒收新制在我國,在個案上或者與各法科衝突中,透過從嚴解釋,尋求後天式救贖,以收斂立法目的無遠弗屆的概念外延的射程。
  這樣本質的論證若無從被認識覺察,沒收的「萬法之王」形象將繼續衝擊著台灣既有體系與人民對於司法信賴,而表象或者片段的體系矛盾陳述與論證,未能掌握本質,終將走向反薩維尼式的法學思考,真正德國沒收新制所傳承下的立法精神也只能繼續沈淪。
  我也是法學編輯,以編輯身分來假設與企劃,嘗試找出眾多沒收議題上已經發現的體系衝突與矛盾,在一年多前我找了鄭逸哲教授、陳清秀教授、陳重見教授等舉辦過座談會,其後,也在高本院進行過沒收研討會。一路走來,再看到吳燦法官的本期文章,驗證沒收新制不斷累積體系矛盾與衝突,我不禁思考,是否有一個論述可以連消帶打(優勢瞬間轉成劣勢),將沒收高調具有萬法之王的概念外延,實際上卻是法理學上可能巨大立法論與解釋論的論證規則的本質違犯的莫可奈何,一次說清。
  若能從這樣的企劃高度,以沒收萬法之王之姿「所向披靡」不知自我收斂為課題,以法學方法論或者法理學為經,現有體系與各科實務衝擊為緯,建構出一系列專題時,不但不會流於片段與枝枝節節,反而在綱舉目張下,可以重塑一個理念上具有本土法律生命實質的沒收新制,而非只是現在看到強勢立法後的萬法之王與他所屬的司法叢林。

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