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「機敏事業保護與國防安全法制研究」學術研討會

文 / 台灣本土法學
【台灣法律網】


「機敏事業保護與國防安全法制研究」學術研討會
規劃緣起
《台灣法學雜誌》曾於108年12月6日及同年12月10日接續舉辦了「國安修法與洩密罪體系之探討與防治法制」座談會及「評析超限戰下國家安全法制及代理人法案修法法制」座談會。兩次座談會的討論重點之一,主要討論當前面對來自於中國大陸地區所代表境外敵對勢力對台灣的文攻武嚇,或者已經運用了多重的威脅,或者是用複合性戰爭的方式,來對台灣進行各式各樣的攻擊,包括資訊作戰或認知作戰,所產生重大威脅的因應作為。具體議題,包括國安秘密的洩密、滲透(包括政治滲透、反滲透、商業滲透等)、國安法制之翻修(規範行為之釐清、相關法制重複規範之簡化、退將條款、權責相當、新興型態如網路、輿論及貨幣交戰之研究)、經濟間諜防範等。
本次的企劃,主要針對較少著墨的境外敵對勢力進行商業滲透時,我國法制應為如何防範的議題。商業滲透的手法五花八門,其與造成國防安全威脅之間又有什麼樣的關聯,先從現有法制度面談起。

一、法制規範

談到商業滲透,首先談到投資,對外來投資的部分,在我國有分「外資投資」及「陸資投資」。有關「外資投資」,《外國人投資條例》第4條定義何謂外國人投資的「投資」;第7條規範了禁止與限制外資投資的事業,採取「原則准許,例外限制」的管理方式;第8條第1項規範主管機關;第14條第1項規範國家對於外資投資事業是否予以徵用或收購的條件;第8條第4項規範外國人對於證券業的投資。有關「陸資投資」,則是分別在《臺灣地區與大陸地區人民關係條例》第73條第1項及第3項及《大陸地區人民來臺投資許可辦法》第4條第1項有所規範,大抵採取「原則禁止,例外許可才能投資」的管理方式。如有違反《臺灣地區與大陸地區人民關係條例》第73條第1項者,依據同法第93-1條第1項可處新臺幣十二萬元以上二千五百萬元以下罰鍰、限期命其停止、撤回投資或改正,必要時可停止其股東權利,更甚者可撤銷或廢止其認許或登記;陸資對於證券投資的部分,較重要者,《大陸地區投資人來臺從事證券投資及期貨交易管理辦法》分別在第3條規範陸資投資主體的資格限制、第4條規範投資應指定臺灣地區代理人或代表人辦理、第6條規範當陸資持有上市或上櫃公司之股份者其表決權行使應由臺灣地區代理人或代表人出席為之、第12條規範其投資範圍及第13條規範其證券投資業別、投資比率及限額。兩相比較之下,外資與陸資投資台灣證券同樣受到較多限制,而其中投資類別就傳播業、運輸業等更是直接禁止陸資插手,都是為了防止中國透過龐大陸資控制台灣企業,影響台灣經濟,進而可能干預台灣自由民主的政治體制。近年中國經濟持續成長,中國挾帶資金優勢干預他國經濟、強勢介入他國政治的事件頻傳,對台灣來講,這樣的情形更是不能不防,否則可能從經濟危機演變成國安危機。
有了資金,接下來就要討論投資標的,既然是商業滲透會對國家安全造成為害者,則必須要談到國家機密與機敏事業的保護,在國家機密保護的部分,《國家機密保護法》第5條規範國家機密的核定原則與核定目的的限制、第7條規範國家機密的核定權責為何、第34條規定刺探或收集經依本法核定之國家機密之刑事責任,特別是該條文於108年5月10日進行修正,新增第3項「為外國、大陸地區、香港、澳門、境外敵對勢力或其派遣之人刺探或收集經依本法核定之國家機密或依第六條規定報請核定國家機密之事項者,處一年以上七年以下有期徒刑。」及第5項「預備或陰謀犯第一項、第二項或第三項之罪者,處一年以下有期徒刑。」規定,從第5項之條文將犯罪行為時點往前規範至陰謀或預備行為,可建立法者對於國家機密保護的重視。
在機敏事業保護的部分, 102年,當時發生很多科技廠商的人才遭到對岸(或稱敵對勢力)或是即將遭到挖角,除了造成人才流失以外,相關營業秘密也有可能因此流失,對我國產業競爭力與國家的安全產生嚴重的衝擊,因此導致《營業秘密法》修正,增訂第13-1條至第13-4條[17]共四條條文,重點在於刑事責任的增加,以及域外使用的加重處罰跟法人併罰的相關規範;過去政府曾有試圖要訂立《敏感科技保護法》,主要是因為有重量級的美方企業,如Google、微軟、亞馬遜、IBM等宣稱希望擴大在臺灣的投資計畫,因為會牽涉到大量的營業秘密,為了避免被對岸竊取,所以有立法委員主動提案,希望加強有關營業秘密的保護(前述的《營業秘密法》修正即為其中一環),然而卻因為無法定義何謂「敏感科技」,以及面對將來可能被認定屬於「機敏科技」產業者,對於被認定一事所產生的反制,而作罷;另外也有學者一直努力,希望在解決對岸資金滲透的問題上,能仿效美國《經濟間諜法》對於代理人的定義,來制訂屬於我國的《代理人法》,美國《經濟間諜法》對於代理人的定義為「foreign government agent」,舉凡foreign government substantially dominate manage sponsor control,這些都可以算是代理人,如此從實質上來認定,可以減輕很多主觀及客觀的舉證條件。

二、經濟滲透

現階段,對於國家安全的維護,已經不再是以往單純「實體戰爭」的型態,而係擴張到其他的層面,相對於軍事的手法,敵方採取經濟、金錢跟資訊來顛覆、買通或攻擊,都是更省事、省時及有效的手段。前段時間發生違反證券交易法的炒股案件,赫然發現犯罪行為人用來炒股的資金,竟然有來自對岸中國所提供者者(又稱中資),假使,中資進入台灣市場的目的,並非在於炒股,而係為了經濟滲透的目的,我國該如何防範?
近期我國《公司法》修法,第173-1條規定「繼續三個月以上持有已發行股份總數過半數股份之股東,得自行召集股東臨時會。前項股東持股期間及持股數之計算,以第一百六十五條第二項或第三項停止股票過戶時之持股為準。」,該條又稱為「大同條款」,《公司法》第173-1條被視為市場派爭奪公司經營權的秘密武器的原因,正是因為召集股東臨時會後即可解任現任董事(公司法第199條第1項)以及改選新董事(公司法第198條),讓公司經營權易主。又根據經濟部107年7月31日研商會議記錄,公司法第173-1條中過半數股份可以由多位股東合併計算持股,外資也可以參與召集股東臨時會的股權計算。然而,以台灣目前實務上外資股東參與股東會的狀況來看,記錄上只會記載「XX銀行外資專戶」,無從得知外資背後的股東實際上是哪些人,也就是除非課與外資更高的揭露義務,否則沒辦法直接判斷外資實際上是不是「真正的外資」,更遑論其背後是中資。最近英國政府提案以國家安全為由,加強審查所有可能有風險的外國企業併購交易,其中限制了部分中資收購案,美國也基於國安問題加強對中國貿易的審查,而台灣本身在《公司法》新法施行前,金管會就已經發現有陸資繞道香港買臺灣公司股票的違規情形。中國以龐大資金介入各國內政的問題已經逐漸浮現,各國都在謀求解決之道,雖然大同條款的立意是保障對公司經營有一定影響力且持股達到一定期間的股東,可以享有召集股東臨時會的權利,但針對如何認定符合「外資」資格、揭露義務的範圍、如何確定繼續持有三個月以上、實質調查行為等等,都應該加強相關配套措施,才能避免新法變成漏洞,反而架空原來的陸資管制規定。
進一步說明經濟滲透與國防安全的關係,舉大同公司為例,大同公司在過去30 年間承作了台灣政府大型的專案,特別是資訊系統的建置,例如全國的戶政跟役政系統、出入境管理局的相關的生物特徵、指紋辨識的相關系統、國防部的電子公文系統以及勞保局的核心系統(就是勞健保的相關資料),這些東西都是由大同公司建置。假設中資來到台灣,大量蒐購大同公司股權,等達到一定比例後,透過《公司法》第173-1條規定,召開臨時股東會,取得經營權,如此豈不取得前述大同公司擁有建置系統的資料,若其中更有部分因符合《國家機密法》的規定而被核定為國家機密等級的資料,則國防安全門戶洞開,其造成的國家安全傷害,恐難想像,因此如何相對應建立法制機制,可以有很多層面的考量,包括行政、民事或刑事皆有。
本次企劃即希望能向對此領域有專精研究的學者為邀稿,特別針對當國防安全即將面臨滲透威脅時,在現有法制底下之設計,例如扣押、假處分等保全措施的解釋與採用,如有不足,在國外比較法上有何制度可以援引參考,以作為將來相關法制建置參考之用,同時透過研討會的舉辦,一同邀請學術界及實務界來參與,彼此交流也集思廣益,期盼能得出初步可行的立(修)法政策建議方案,讓國家機器在追求法治正義中能更盡善盡美。
研討會議題

一、刑事強制或保全處分在國家機密國安事件中適用的可能性研究

二、民事保全程序在國家機密國安事件中適用的可能性研究討

議程規劃
時間:2020年06月16日(二)13:30-17:00
會議地點:東吳大學城中校區第五大樓1樓5117會議室(100台北市中正區貴陽街一段56號)
共同主辦單位:東吳大學法學院
議程:
13:00-13:30 報到
13:30-14:50 第一場次研討
14:50-15:10 綜合討論
15:10-15:20 中場休息(茶敘)
15:20-16:40 第二場次研討
16:40-17:00 綜合討論
17:00 散會
與會來賓(依出場序):
鄭冠宇(東吳大學法學院院長)
甘添貴(國立臺北大學法律學院名譽教授)
吳景欽(真理大學法律學系副教授)
林志潔(國立交通大學特聘教授)
吳盈德(中國文化大學法律學系教授)
城仲模(前司法院大法官、國立臺北大學法律學院名譽教授)
邵靖惠(國立成功大學法律學系副教授)(敬邀中)
陳瑋佑(國立台灣大學法律學系副教授)
林廷輝(台灣國際法學會副秘書長)
※全程免費。
※場地供應茶水,請自備環保杯。
※現場座位有限,請及早點選連結
https://reurl.cc/9E0R8O) 填寫報名表完成報名(或透過手機掃瞄下方QR CODE)
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