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 台灣法律網 > 法律知識庫 > 兩性法律 > 性騷擾防治專欄

中國性騷擾立法研究(三)

文 / 張紹明律師
【台灣法律網】


性騷擾定性為性別歧視的原因

美國反性騷擾理論建立在反性別歧視的理論框架之下。在今天,性騷擾仍然是被視為性別歧視。性騷擾是一個與就業或其他工作環境有關的概念,性騷擾固然與性有關,更與就業和學習工作環境有關。美國聯邦最高法院認為:性騷擾的行為不必是由於性欲而引起。相反,性騷擾必須滿足性別歧視的標準,即某一性別的成員在就業的條件和要求上與其他成員處於不利的地位。[16]當今,性騷擾似乎成為性別歧視的代名詞,作為一種學說,為什麼\麥金儂不從民事侵權或者犯罪的角度去提出性騷擾概念,而從歧視的角度提出性騷擾概念?對麥金儂提出性騷擾概念的歷史背景進行分析,本人認為,有以下幾方面的原因:

(一)與美國當時存在嚴重性別歧視現象有關

美國僅有200多年的歷史,美國是一個新生的國家,在美國歷史上,種族歧視、性別歧視一直是普遍存在的社會問題。建國初期,儘管《獨立宣言》宣告:“人人生而平等”。但這堛漱H既不包括黑奴,也不包括婦女。

美國的性別歧視與種族其實一樣根深蒂固,這種歧視起源於英格蘭的習慣法,即男女結為夫婦,由丈夫代表妻子。於是性別歧視與種族歧視一樣,借助于文化代代相傳。當這種歧視成為一種群體的共同觀念時,就會以道德、風俗、習慣、傳統甚至法律形式延續下來。

歧視是一種令人絕望的力量。歧視意味著對待一個人的態度不是根據他的行為、工作能力和個人表現,而是根據他的身份。歧視是世界上普遍存在的現象,只要存在差別就存在歧視。由於美國是一個移民國家,歧視現象在美國早期表現得猶為突出,在我們的印象當中,美國白人對黑人的歧視特別嚴重,男子對婦女的歧視也同樣突出。

1869年,伊利諾斯州最高法院裁決:“上帝設計不同性別以從事不同範圍的事。從事法律工作是屬於男子的事,這差不多被視為公理。”1873年,美國最高法院通過判例形式裁定女性不得從事律師工作。同時,美國最高法院於1873年4月15日作出的裁決中宣稱:“婦女最高命運和使命是擔當母親和妻子的高貴和慈祥的職責。這是造物主的神法。”[17]

在美國建國後很長一段時期,選舉權是白人男子的特權,當婦女領袖們提出婦女也是“人”,呼籲憲法給予婦女選舉權時,憲法法院於1890年否決了婦女對憲法的理解。只是由於婦女前赴後繼的鬥爭,也由於美國統治者需要用白人婦女的統治權來抵消黑人選舉權的影響,同時受當時以保守聞名的英國以及其他國家都給予了婦女選舉權,美國國會才於1920年通過憲法賦予婦女選舉權。[18]

二戰期間聯合國成立並通過了《聯合國宣言》(1942年)、《聯合國憲章》(1945年)和《世界人權宣言》(1948年),但二戰之後,美國在男女平等問題上改進甚微。在上世紀70年代,對女性的歧視在美國社會還相當嚴重。

(二)與當時興起的女權運動有關

如果僅僅有性別歧視現象而沒有女權運動的興起,性騷擾概念或許難以產生。女權運動法學家從女性特有的視野出發,提出女人的問題,揭示造成女性受歧視的文化背景和思維方式,對很多社會現象進行反思甚至是猛烈的抨擊,也是性騷擾概念得以產生的原因之一。

(三)與民權法案和一大批保障平等就業的法律實施有關

麥金儂將性騷擾定性為性別歧視,還有一個很重要的原因是她在當時美國現有的法律體系中找到的法律依據。

美國自南北戰爭結束之後,公眾及地方當局一直認為就業純粹是一種私人雇傭關係,因此就業歧視問題一直未引起重視。直到二戰結束,由於勞動力極為缺乏,大量婦女逐漸投入勞動力市場,引發了大量就業歧視問題,羅斯福總統才發佈總統行政令,建立了公平就業措施委員會(Fair Employment Practices Committee:PEPC),開創了美國政府主動解決公平就業問題的先河。

1963年實行的《同酬法》(Equal pay Act of 1963)是保障兩性工作平等權的重要法律,該法律規定對於從事技能、責任和體力要求相等並且工作條件相似的工作的男女勞動者,雇主必須支付相等的報酬,實行同工同酬原則,禁止對女性受雇者以性別歧視。[19]由於該法導致雇主為了規避同工同酬原則,故意不錄用或不晉升婦女,反而導致婦女權益難以保障。

雖然有《同酬法》等法律的頒佈,美國性別歧視現象並沒有消除,因為當時的性別歧視的表現各種各樣,有人把他分為公開的歧視、隱蔽的歧視和‘笑娷瓣M’的歧視三種類型。[20]性騷擾屬於隱蔽的歧視和“笑娷瓣M”的歧視,女性在無法忍受性騷擾時不得不辭去工作,從表面看來,不是雇主不讓你工作而是你不願意工作,你要工作就得忍受性騷擾的工作環境,按照麥金儂的解釋,這就是性別歧視。

(四)與當時存在反歧視機構平等就業委員會有關

在以美國前總統甘迺迪為首的“自由派”的大力推動下,美國國會於1964年通過了《第七號民權法案》。該項法案還規定,由國會特別授權設立的獨立機構“美國平等就業機會委員會”(EEOC)負責監督實施該項法案。根據美國法律,獨立機構在授權範圍內具有有限的行政、立法和司法權。為了促使雇主採取行動,1965年又發佈了總統行政命令,規定與聯邦政府有交往的任何私人企業,均不得在就業過程的各個階段有任何歧視行為。[21]反歧視法律的存在和反歧視政府機構的建立,使得反歧視法律體系逐漸完備,也是麥金儂將性騷擾定性為性別歧視的重要原因。

在麥金儂提出性騷擾概念的年代,大多數法官認為,性騷擾只是私人的私生活問題,最多算是品行不端,法律不便插手。按照一般人的理解,要起訴也應該起訴那些品行不端者,但麥金儂沒有從侵權法角度將矛頭指向騷擾者,而是從性別歧視角度將矛頭指向雇主,認為女性因為無法忍受性騷擾而離開工作,不是她們不想工作而是工作環境迫使她們無法工作,這迫使她們離開工作崗位的工作環境就是性別歧視。麥金儂之所以大膽地提出這一學說,在於她意識到個人的反抗難以改變女性免受性騷擾這一事實,只有借助法律的強制手段,讓雇主承擔起防止工作場所性騷擾的義務,才可能從根本上改變女性在工作場所經常遭受性騷擾的艱難處! ;境,而當時的法律中有禁止雇主在就業中存在任何歧視現象的強制性規定,這就為性騷擾行為雇主承擔責任找到了法律依據,雇主責任也成為性騷擾概念的另一大特色。


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⒃ 胡田野: 美國性騷擾法律制度及其借鑒意義 河北法學 2004年第6期
⒄ 李月:美國性別歧視的歷史與現狀 《柳州師專學報》1999年3月(第14卷第1期)
⒅ 李月:美國性別歧視的歷史與現狀 《柳州師專學報》1999年3月(第14卷第1期)
(19) 金儉 國外反歧視立法與借鑒 求索 2004年第7期
(20) 李月 美國性別歧視的歷史與現狀 《柳州師專學報》1999年3月(第14卷第1期)

(待續)

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作者簡介
湖北偉宸律師事務所執業律師
法律碩士
大陸首例性騷擾勝訴案件代理律師,著有中國大陸第一部有關性騷擾問題的專著︰《反擊性騷擾》。
《武漢晨報》法律熱線特約點評律師、《武漢晚報》148律師團律師。曾主持過《武漢晚報》百姓講述欄目的專家點評欄目,在《武漢晨報》法律熱線為大量讀者作了法律咨詢解答。他代理的武漢女教師性騷擾案是全國首例性騷擾勝訴案,在社會上引起轟動。全國二百多家媒體報道過這一成幼蚳牷C
張紹明律師至今發表各類作品百余萬字,著有中國第一部系統論述性騷擾的專著〈反擊性騷擾〉,該書在武漢晚報、深圳法製報連載一月以上,引起讀者普遍好評。
中國企業法律顧問在線 http://www.lawyer-hb.com/main.php

 

 

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