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國內不良金融債權(NPL)市場之概況(四)——法令規則篇(中)

文 / 張震律師
【台灣法律網】


二、資產管理公司(AMC)收購金融機構不良債權,可以公開標購、協商議價、或以債作股等方式為之。

查金融機構合併法(以下簡稱本法)第十五條及第十八條第三項僅提供資產管理公司成立之法源基礎(請參拙著『國內不良金融債權(NPL)市場之概況(三)——法令規則篇(上)』),並就AMC收購不良債權之後的處理方式予以規範(容後詳述),至於金融機構應如何出售其不良債權?AMC又應以何種方式收購NPL?本法並未明文規定。事實上,NPL之出售與收購,性質上為商業之交易行為,且與金融機構之於金融市場、AMC之於NPL市場的存活與競爭息息相關,自應回歸市場機制,由參與者自由競爭,法律就此即無規範之必要。即便是主管機關財政部,對此議題亦採取較為寬鬆的立場,茲分述如后:

1.金融機構得以公開標售或協商議價方式出售其NPL予AMC。

財政部90.05.01台財融(三)字第九○七三六○七○號函曾為如下釋示:「…五、金融機構得否自行與任何資產管理公司協商訂定價格出售其不良債權,而勿需公正第三人介入交易或鑑價乙節,金融機構出售不良債權之方式,一為委託『公正第三人』進行分類重組並評定價格後,公開標售予資產管理公司。另亦可由金融機構直接讓售不良債權予資產管理公司。」從而,金融機構可先後或同時與一家或多家AMC進行協商、議價,以出售其NPL,自不殆言。至於公開標售,實際上亦非必以先行委託所謂「公正第三人」(關於公正第三人的介紹,請參閱拙著『國內不良金融債權市場之概況(二)——產業結構篇』)進行NPL之分類、重組、評價為前提。事實上,以截至目前為止國內業已出售之新台幣3000億元之NPL而論,公開標售,仍占絕大多數。而在此絕大多數之公開標案中,其事先經公正第三人就NPL進行分類、重組、鑑價始予公開標售者,則未曾見。

2.公營金融機構委託管理、催收、拍賣其不良債權時,應依照政府採購法之規定辦理。

財政部90.09.19台財融(三)字第○○九○七二○六八二號函示:「關於公營金融機構將其不良債權委託資產管理公司辦理管理及催收服務或委託公正第三人拍賣不良債權,是否應受政府採購法之拘束乙案,經洽行政院公共工程委員會函示略以:屬政府採購法第二條所稱勞務採購,適用該法規定。」並進一步說明謂:「…請依業務需要參酌政府採購法第十八條及第二十二條規定辦理。」
   
經查,公營行庫之各家金融機構屬於政府棌購法第三條所稱之「公營事業」,應無疑問;而不良債權之委託管理、催收、拍賣等業務,又經工程會認定應屬該法所稱勞務採購,已如上述。從而公營行庫將其NPL委託AMC管理及催收,或委託公正第三人拍時,自應適用該法而以公開招標、選擇性招標或限制性招標之方式為之。且此項規定應具有強制性,不容公營行庫自行「參酌」是否採行,準此,上開財政部函令,似誤將上該條文解為例示規定,而可由各公營行庫「依業務需參酌辦理」,其法律適用,應有誤會。

3.金融機構得「以債作股」,以其不良債權充作股本,與外國投資銀行合資成立AMC。

財政部90.05.02台財融(三)字第九○一六一九六五號函曾釋示:「關於金融機構如擬與外國投資銀行合資成立資產管理公司(AMC),得否以其不良債權充為該合資公司股本乙節, 依據公司法第一百三十一條規定『發起人認足第一次應發行之股份時,應即按股繳足股款,而股款得以公司事業所需之財產抵繳之』;同法第一百五十六條第五項規定『股東之出資,除發起人之出資及本法另有規定外,以現金為限』。準此,如金融機構以其所持有之不良債權抵繳股款,而該不良債權復為合資公司事業所需者,於法即無不合。」

準此,除上述公開標售或協商議價之方式外,金融機構亦得以其NPL充為股本,而與外國投資銀行合資成立AMC,以處分其不良債權,此方式謂之「Joint Venture」。Joint Venture使本國金融機構與外國AMC間保有長期的合作關係及夥伴關係,雙方之關係非如標售或議價般對立,且本國銀行更可透過雙方之合作過程學習有關NPL之各種專業技術,AMC則避免或降低其對本國金融市場不了解所冒之風險。然因整個過程費時較長,所需投入的人員、成本亦相對較多,且因市場開放不久,本國金融機構對外國AMC亦尚存有疑慮,故目前以此方式處分NPL之個案,尚不多見。(待續)

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作者簡介
張 震律師
資歷:財政部金融局稽查、執業律師
曾任:1.美商GMAC Commercial Mortgage駐台代表之個人法律顧問。2.世紀資產管理股份有限公司(按屬AMC之顧問及服務業)法律顧問。3.銓能股份有限公司(按屬Collection Agent金融催帳業)之常年法律顧問。並曾全程參與日盛銀行(JSIB)不良債權之標購工程。
目前擔任彰化律師公會監事、台中律師公會 公關主任
專長:金融不良債權之處理、不動產強制執行程序、資產管理相關法令、金融相關法令、金融資產證券化、不動產證券化相關法令、不良債權讓與契約書之撰擬及評估、Legal Due Diligence之整合

 

 

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