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契約的藝術

文 / 黃育杉
【台灣法律網】


「白紙黑字」,大家都知道是避免「空口無憑」的證據,甚至於也有人將「書面化」的策略,比擬為「防小人,不防君子」。然而,無論如何,書面化契據,一般人稱之為〔契約書〕、〔合約書〕或〔協議書〕等等,有時候仍然無法涵蓋一切的想象空間。因此,契約的文字表達與取捨,就是一種藝術。

〔契約〕是以靜態的文字,將動態的可能性預先表達出來,因此,契約內容的文詞,所要表達的〔意思表示〕,原則上必需講求明確易懂。然而,有時候表現在契約上的文詞,是經過當事人商討妥協的結論,只能算是接近當事人可接受的內容,若是真的對簿公堂,當事人對於契約的解釋,可能是各說各話。

因此,在撰擬契約的時候,避免不了也要針對未來風險的可能性,於當事人的內心或是彼此協商的對話中,一再的演練與修正。誠如所言,〔說清楚、講明白〕這項金科玉律,是在避免冗長不斷或解釋不清的考量之下,所必要的。

〔契約〕就是在預防或解決未來可能發生的紛爭問題,面對契約的目的性,〔以防萬一〕的基本態度,也是不可或缺的,如果為了免於因為契約的硬性式商談,所帶來彼此不必要的猜疑,而只是為了「應付形式」,採取軟式應對,隨便寫寫,若風險真的發生了,再怨歎契據之不足,實乃不足為奇,只有自甘承受吧。

一般的制式契約,讀者們可參考仿間書籍之範例,以下是作者在實務的經驗上撰擬契約的心得,在此分享予各位讀者:

一、〔標的〕要清楚--〔債權〕與〔物權〕的移轉方法或交付時點,法定之生效要件,必要時應特別註明。

二、履約行為的順序及說明—如果契約的完成,不是一次性的交易,屬於雙方一連串相互行為所促成,對於履行的順序及過程,應宣示並說明清楚。

三、違約的效力—〔義務的違反〕,即〔可歸責〕,因此所生的損害賠償,究竟是採取〔預定性〕或〔非預定性〕(賠償額違約金),若另有〔懲罰性違約金〕者,亦應與賠償額違約金區別清楚。

四、終止與解除--違約時究竟是〔終止〕或〔解除〕,應就契約性質擬定清楚,避免概念混淆。

五、擬制條款—契約的效力,原則上是經由當事人〔合意〕形成,若考量嗣後的某些變動狀況,其效力難以取得雙方的合意者,得以考量採取擬制效果的方式,以〔視為….〕等字詞,〔預先擬制效果〕。

六、告知事項的聲明—避免民法第三百五十七條〔故意不告知〕糾紛的爭議。

七、合意管轄—應以便利性為主,並注意民事訴訟法第四百三十六條之九的限制,及不違背專屬管轄。

八、定型化契約的效力—注意消費者保護法及民法二百四十七條之一之規定,避免不公平的約定。

九、稅捐的負擔—交易價額〔含稅?〕與否,除非當事人間有默契,以交易習慣做為適用,若有必要,應約定清楚。

十、智慧財產的約定—智慧財產,不論是〔專利〕、〔商標〕、〔著作〕,其歸屬權或授權使用等,均應依照相關法令為之,以避免因約定不明、授權控管不周,而有遭權利撤銷的命運。

<為了使您的權益受到更充分的保障,仍請向專業律師溝通詢問較妥>

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