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【台灣法律網問題解析】勞工於試用期間,對於所擔任之工作確不能勝任時,雇主終止勞動契約,有解僱最後手段性原則之適用嗎?

文 / 劉孟錦律師.楊春吉
【台灣法律網】


【問題】

勞工於試用期間,對於所擔任之工作確不能勝任時,雇主終止勞動契約,有解僱最後手段性原則之適用嗎?


【解析】

按臺灣高等法院98年度勞上字第55號民事判決固謂,勞基法第11條第 5款規定,勞工對於所擔任之工作確不能勝任時,雇主得預告勞工終止勞動契約,揆其立法意旨,重在勞工提供之勞務,如無法達成雇主透過勞動契約所欲達成客觀合理之經濟目的,雇主始得解僱勞工,其造成此項合理經濟目的不能達成之原因,應兼括勞工客觀行為及主觀意志,是該條款所稱之「勞工對於所擔任之工作確不能勝任」者,舉凡勞工客觀上之能力、學識、品行及主觀上違反忠誠履行勞務給付義務均應涵攝在內,且須雇主於其使用勞基法所賦予保護之各種手段後,仍無法改善情況下,始得終止勞動契約,以符「解僱最後手段性原則」。

臺灣高等法院臺南分院94年度重勞上字第1號民事判決亦曰,從憲法第15條所表彰的工作權保障之價值判斷以觀,在解僱時,因涉及勞工既有工作喪失問題,當屬工作權保障之核心範圍。因此,在決定得否解僱時,法律上要求雇主於可期待之範圍內,捨解僱而採用對勞工權益影響較輕之措施即最後手段性及社會相當性暨比例原則,此方符合憲法工作權保障之價值判斷。故雇主進行裁員解僱時,被解僱者之選擇,亦應有一定之標準,不可任由雇主恣意為之。即雇主進行裁員解僱時除注重其本身之行政或營業效率外尚須顧及勞工之權益,此即應以勞工之工作年資長、年齡大、扶養義務重之勞工優先留用,若雇主進行裁員解僱時,未考慮上述條件,恣意為之,實已違反社會正當性,其解僱行為無效。本件,上訴人地政局地價課、測量隊合併裁組擬進行裁員解僱時,自應評估各個勞工之社會性因素(如年資、年齡、扶養義務負擔重),對被解僱者之選擇,應有一定之標準,不可任由雇主恣意為之。被上訴人雖屬年資較短但年齡、扶養義務均為最長及最重。次按,保障勞動契約存續、合理地限制雇主解僱權,正符合勞基法第1條保障勞工權益之要求,故要求解僱應符合最後手段性原則,乃現行法之價值判斷。換言之,解僱應為雇主終極、無法迴避、不得已的手段,即「解僱之最後手段性」原則,且解僱最後手段性原則乃是各種類型之勞動契約終止所共通之原則,因此,於裁員解僱時,亦應有其適用。本件,上訴人縱有調整組織之必要,依上述所舉事證,上訴人所屬之機關人力尚有不足,故上訴人只須以調動工作為已足,然上訴人捨保障勞工權益之方式不為,逕將被上訴人等裁員解雇損及憲法保障被上訴人等之工作及財產基本權益,其違反解僱最後手段性原則至為明顯。

惟「按『當事人互相表示意思一致者,無論其為明示或默示,契約即為成立,民法第153條第1項定有明文。經查法無明文禁止勞雇雙方以資遣之方式合意終止勞動契約,雇主初雖基於其一方終止權之發動,片面表示終止勞動契約資遣勞方,但嗣後倘經雙方溝通、協調結果,達成共識,就該終止勞動契約之方式,意思表示趨於一致,即難謂非合意終止勞動契約』(最高法院著有95年度台上字第 889號判決意旨參照)。次按試用之目的,在於評價受僱人之職務適格性及能力,作為試用期滿後僱用人是否繼續維持僱傭契約之考量,易言之,僱傭關係之試用期間,乃僱用人以評價受僱人之職務適合性及能力,作為考量是否締結正式僱傭契約之約定,我國現行勞基法就試用期間或試用契約並未設有明文予以規範,然該法規定之僱傭契約係以勞僱雙方之互相信賴為前提之繼續性法律關係,一般事業單位僱用新進員工,僅對該員工之學經歷為形式上審查,並未能真正瞭解該名員工關於業務之能力、操守、適應企業文化及應對態度是否適合僱傭,因此,事業單位與新進員工約定一定期間之試用期,以綜合判斷其是否企業適用之人員後,再決定是否繼續長期僱用,以保障企業之利益,而勞工亦得於試用期間內,評估該企業之環境待遇、個人在企業內之發展空間及前途等,以決定是否繼續受僱於該企業,是試用期間之約定自有其合理性,應承認其效力。準此,勞動契約附有試用期間條款者,當事人間之勞動契約效力雖自試用期間開始時已發生,惟因勞雇雙方有試用期間之約定,而認二者均保留對於契約之終止權,若雇主在試用期間內發現勞工不適合該工作,或勞工在試用期間內發現企業之環境不適合其個人或與其期待不符者,應認勞雇雙方於未具備勞動基準法規定之法定終止要件情形下,得任意終止勞動契約。…然查,解僱最後手段原則係適用於試用期滿之正式員工,本件上訴人係試用期間之員工,並無適用該原則之餘地,是被上訴人依「試用同意書」約定,在試用期間內以資遣方式終止兩造間之僱傭契約,並獲得上訴人之同意,自無違反解僱最後手段性原則,上訴人主張不可採。」亦為臺灣高等法院臺中分院98年度勞上字第17號民事判決所揭示,從而,解僱最後手段原則係適用於試用期滿之正式員工,試用期間之員工,並無適用該原則之餘地。

法令具時效性,文章內容及所引用資料,請自行查核法令動態及現行有效之實務見解
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作者簡介
劉孟錦律師
台灣聯合法律事務所 主持律師、台灣法律網 主持人、台灣法律網電子報 發行人
電話:(02)2363-5003
傳真:(02)2363-5009
地址:106台北市大安區羅斯福路二段91號13樓
e-mail:Lawyer104@msn.com
台灣法律網 http://www.lawtw.com/


楊春吉(故鄉)
Double House買賣租賃聯盟主席(暨創辨人)、定豐地產開發有限公司專業顧問、個人理財專業顧問、古月吉力工作室負責人、房產公司C.E.0、榕樹學堂副執行兼講師、故鄉法律網/故鄉法律專欄(http://gs803501.pixnet.net /blog)版主、採購專業人員師資資料庫受推薦講師、社區大學講師、104講師中心講師、台灣教育網講師、台灣法律網專欄作者、免費義務法律顧問、法律演講(請洽0916077009楊講師)。

作品:
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23.台灣法律網電子書:政府採購裁判選輯暨簡評(二) (與劉孟錦律師合編著,100年12月)。
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