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營造廠以聯合承攬方式承攬公共工程有無違反公平交易法之疑義

文 / LawTW
【台灣法律網】


營造廠以聯合承攬方式承攬公共工程有無違反公平交易法之疑義

公研釋0三一號:營造廠以聯合承攬方式承攬公共工程是否為違反公平交易法之疑義
行政院公平交易委員會 函
受文者:台北市政府捷運工程局
發文日期:中華民國八十一年七月三十一日
發文字號:(八十一)公貳字第○○三七六號
主 旨:
關於 貴會函詢營造廠商以聯合承攬方式承攬公共工程是否須受公平交易法第十四條限制乙案,復如說明二,請 查照。
說 明:
一、復 貴局八十一年二月二十四日(八十一)北市捷四字第一○四一五九號函。
二、有關聯合承攬與公平交易法第七條、第十四條之適用關係,經提本會第四十一次委員會議決議如次:

(一)實務上工程招標所為之「聯合承攬」是否構成公平交易法第七條所規定之「聯合行為」,不能僅從名稱加以認定,仍須具體認定其是否符合該條及公平交易法施行細則之要件,包括(1)是否足以影響生產、商品交易或服務供需之市場功能(施行細則第二條第一項後段)、(2)二以上之事業是否「具有競爭關係」、(3)是否共同決定價格等(公平交易法第七條),如不符合以上三要件及其他聯合行為之要件,縱名為「聯合承攬」或「共同承攬」亦非「聯合行為」,而無公平交易法之適用。

(二)聯合承攬事業,如符合下列第1.項之基準,且符合第2.項(2.之(1)(2)(3)須同時具備)或第3.項基準之一者,不構成聯合行為,但發包機構不得有涉及不公平競爭之行為:
1、須個案聯合承攬
聯合承攬按每件工程分別成立,其聯合承攬關係於工程完工後即消滅者。
2、關於是否影響市場功能之要件
(1)具有市場地位之發包機構(如政府機構、公營事業及其他具有獨占地位之事業),要求投標或承包事業所為之聯合承攬。
(2)發包單位衡量國內外水準及供需關係等因素認為有聯合承攬之需要,且於招標須知中載明聯合承攬相關規定者(聯合承攬人不足影響市場功能)。
(3)非投標或承攬事業所積極發動,而係被動配合第(1)項發包單位之要求,依第(2)項規定而為之聯合承攬,且意圖不在限制競爭,且無使發包單位受損之虞者(意圖不在於共同決定價格及其他交易條件以限制競爭)。
3、關於「競爭關係」之要件
在未聯合投標之情形下,聯合承攬團體中之個別事業各自均不符發包單位之投標資格者。二以上事業因組成聯合投標團體而符合投標資格,因此增加投標事業或聯合投標團體之競爭者。

(三)有關事業應依上述基準妥為判斷,如不符合上述基準仍有可能構成聯合行為。

備註:
1、本文說明二、(一)所引公平交易法施行細則有關「聯合行為」要件之規定,已於九十一年二月六日修正公布,提昇至公平交易法第七條第二項規定。
2、依本會與行政院公共工程委員會於八十七年十二月二十一日之協調結論,自政府採購法施行後,有關政府採購爭議事件,除涉及得標廠商與分包廠商間所生違反競爭之事項,由本會依公平交易法處理外,其餘則由政府採購法主管機關或相關權責機關依政府採購法處理(相關協調結論已公布於本會會本部網站)。


資料來源:行政院公平交易委員會

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