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 台灣法律網 > 法律知識庫 > 採購工程 > 採購工程專欄

【新政府採購法律問題】承商僅自行履約總工程的2%,是轉包嗎?

文 / 劉孟錦律師.楊春吉
【台灣法律網】


【問題】

工程契約未訂定廠商應自行履行部分,亦無約定主要部分,承商若僅自行履約一小部分(約總工程2%),此可視為轉包嗎?


【解析】

按政府採購法第64條、第65條固分別規定「得標廠商應自行履行工程、勞務契約,不得轉包。前項所稱轉包,指將原契約中應自行履行之全部或其主要部分,由其他廠商代為履行。廠商履行財物契約,其需經一定履約過程,非以現成財物供應者,準用前二項規定。」「得標廠商違反前條規定轉包其他廠商時,機關得解除契約、終止契約或沒收保證金,並得要求損害賠償。前項轉包廠商與得標廠商對機關負連帶履行及賠償責任。再轉包者,亦同。」,惟所稱轉包,係指將原契約中應自行履行之全部或其主要部分,由其他廠商代為履行,如原契約中未約定應自行履行之全部或其主要部分,那從公平合理原則來看,也只有全部由其他廠商代為履行,始得謂轉包。

至於,如原契約中未約定應自行履行之全部或其主要部分,得標廠商縱將大部分或少部分由其他廠商代為履行,也係政府採購法第66條:「得標廠商得將採購分包予其他廠商。稱分包者,謂非轉包而將契約之部分由其他廠商代為履行。分包契約報備於採購機關,並經得標廠商就分包部分設定權利質權予分包廠商者,民法第五百十三條之抵押權及第八百十六條因添附而生之請求權,及於得標廠商對於機關之價金或報酬請求權。前項情形,分包廠商就其分包部分,與得標廠商連帶負瑕疵擔保責任。」所稱分包,也不得謂轉包。

從而,本案廠商雖僅自行履約一小部分(約總工程2%),但因工程契約未訂定廠商應自行履行部分,亦無約定主要部分,所謂仍非轉包,本案機關尚不得依此由解除契約、終止契約或沒收保證金,並要求損害賠償。


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作者簡介
劉孟錦律師
台灣聯合法律事務所 主持律師、台灣法律網 主持人、台灣法律網電子報 發行人
電話:(02)2363-5003
傳真:(02)2363-5009
地址:106台北市大安區羅斯福路二段91號13樓
e-mail:Lawyer104@msn.com
台灣法律網 http://www.lawtw.com/


楊春吉(故鄉)
Double House買賣租賃聯盟主席(暨創辨人)、定豐地產開發有限公司專業顧問、個人理財專業顧問、古月吉力工作室負責人、房產公司C.E.0、榕樹學堂副執行兼講師、故鄉法律網/故鄉法律專欄(http://gs803501.pixnet.net /blog)版主、採購專業人員師資資料庫受推薦講師、社區大學講師、104講師中心講師、台灣教育網講師、台灣法律網專欄作者、免費義務法律顧問、法律演講(請洽0916077009楊講師)。

作品:
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